有限責(zé)任公司隱名出資協(xié)議法律性質(zhì)的信托法解析-wenkub
2023-01-20 02:22:07 本頁面
【正文】 代理制度相比，合伙 [5]機制給與了隱名出資人和顯名股東在安排彼此間權(quán)利義務(wù)方面更大的靈活性。 再次，根據(jù)代理制度，代理行為所發(fā)生的一切法律后果均由被代理人承擔(dān)。” [3] 其次，代理關(guān)系中，被代理人對于代理人的授權(quán)應(yīng)當(dāng)是明晰的和確定的。 首先，如果認(rèn)定隱名出資法律關(guān)系的基礎(chǔ)為代理關(guān)系，顯名股東為代理人，隱名出資人為被代理人即實質(zhì)股東，那么隱名出資人應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是具有公司股東的地位；然而根據(jù)商法外觀主義的基本原理和商事登記的公示公信原則，顯名股東因被記載于商事登記簿而獲得公司法上的股東地位，未經(jīng)登記注冊的隱名出資人不具有股東身份。但是這些合同安排可能與公司法制存在一些原則上的沖突而難以達(dá)至當(dāng)事人預(yù)期的法律效果。以理性人的假設(shè)為基本前提的私法自治原則本身就是成就公平價值目標(biāo)的途徑之一：在具有完全民事行為的主體充分意思自治的情況下所締結(jié)的隱名出資協(xié)議，法律一般會推定是有效的。最高人民法院《關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定》（三）（以下簡稱《公司法司法解釋三》） [2]就原則性地確認(rèn)了此類協(xié)議的適法性。 一、委托代理模式的悖論 如果隱名出資人希望通過顯名股東的股東地位間接行使股東權(quán)，通常會簽訂代理協(xié)議來約定彼此間的義務(wù)從而克服委托人權(quán)利受限的障礙，在委托人和代理人之間建立持續(xù)的并且可以不斷更新的“指示——執(zhí)行”關(guān)系，在整個代理關(guān)系存續(xù)期間無條件地、充分地實現(xiàn)被代理人的意志。當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)代理機制是預(yù)期的法律后果遭到商事登記公示原則的阻礙而無法實現(xiàn)。就股東權(quán)的行使而言，需要在每一具體的表決事項或處分事項都得到明確的情況下才能有具體的授權(quán)。如果代理人的行為違背了被代理人的意愿，或者有損被代理人的利益，按照代理制度的原理被代理人可以隨時撤銷對代理人的授權(quán)。使得隱名出資人和顯名股東之間有更大的意思自治的空間以安排彼此間的權(quán)利義務(wù)。這樣，隱名出資人對于公司經(jīng)營管理的控制，就可以通過合伙的內(nèi)部決策機制得以間接實現(xiàn)。 然而，合伙協(xié)議的內(nèi)部約束機制則同樣會受到公司法理的制約而難以完全奏效。 三、主動的信托設(shè)計 如果隱名出資協(xié)議采由顯名股東行使股東權(quán)，僅以隱名出資人作為股權(quán)受益人的內(nèi)部關(guān)系模式，那么隱名出資的內(nèi)部關(guān)系就是一種典型的超越合同相對性的信托設(shè)計。例如作為受托人的顯名股東運用其地位使自己獲得有報酬的職位，或者利用其掌握的信托信息獲利等，除非有合理的抗辯，都會被認(rèn)為是違反受托人的忠誠義務(wù)的。衍生于信托財產(chǎn)獨立性原理的信托財產(chǎn)的“同一性” [8]理論輕松地克服了隱名出資人物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等形式的出資轉(zhuǎn)化為公司出資份額后信托關(guān)系的延續(xù)性問題，將因管理、處分所發(fā)生的財產(chǎn)形式的變異及收益也納入到信托財產(chǎn)范圍之內(nèi)。所以，在以信托模式設(shè)計的隱名出資法律關(guān)系中，一般會具有較強的擴張性和組織性。對于屬性不明，權(quán)利義務(wù)不明晰的隱名出資協(xié)議，更是難以實現(xiàn)隱名出資內(nèi)部基礎(chǔ)關(guān)系與公司法制在理論和邏輯上的融通。 [10]鑒于隱名出資形態(tài)的復(fù)雜性，有時引入擬制信托的理論更能有效地界定隱名出資人與顯名股東之間的法律關(guān)系。 [13]傳統(tǒng)的信托以明示信托為典型代表，以存在信托關(guān)系為前提條件，這也是推定信托要求有具體確定的財產(chǎn)作為條件的一個相關(guān)因素。按照經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的觀點，“法院在受益人的指示不完善的情況主動適用信賴義務(wù)作為默認(rèn)規(guī)則，目的是為了降低交易成本”。如前所述，信托模式是解決隱名出資法律關(guān)系有效作用于公司法制中的最佳模式，隱名出資人和顯名股東之間非信托性質(zhì)的契約安排欠缺能與公司法制有效接軌的法律形式；那么，如果認(rèn)許當(dāng)事人意思自治的有效性，再另行創(chuàng)設(shè)一個信托框架與其相聯(lián)接，便能夠在內(nèi)外部法律關(guān)系不相沖突的情況下較大程度地實現(xiàn) [15]當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)隱名出資法律關(guān)系時的預(yù)期。 在非信托安排的隱名出資關(guān)系中，更多的是隱名出資人希望與顯名股東之間的協(xié)議，控制顯名股東股東權(quán)的行使，間接實現(xiàn)對公司的經(jīng)營管理，顯名股東只是一個隱名出資人行
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