【正文】 完善，便是在商朝后期開始建立而后影響我國達數(shù)千年之久的宗法制度。三、氏族斗爭法的特征： 法在西方具有了社會進步的杠桿作用，法就是歷史進步本身的表現(xiàn)，它意蘊著文明和進步，而不僅僅是刑殺。其中心內(nèi)容是土地問題。圖里烏的改革主要目的是解決平民階層有產(chǎn)無權(quán)的問題，主要內(nèi)容有兩項：一是在社會結(jié)構(gòu)上把全體羅馬居民按財產(chǎn)劃分為六等，作為征兵和納稅的基礎(chǔ)；二是廢除貴族特權(quán)，在組織形式上設(shè)立了以百人隊為單位的森杜里亞大會，以財產(chǎn)和地域來集中人。王政時代，羅馬社會組織的基本單位是氏族，10個氏族組成一個庫里亞，10個庫里亞組成一個部落，即特里布?！?克利斯梯尼改革—雅典法律的最后形成克利斯梯尼授予當時定居在該國的所有自由男子以充分權(quán)利，由此擴大了雅典的公民人數(shù)；他建立了新的議事會，并使其成為政府住主要機構(gòu)，具有為公民大會準備提案的權(quán)利，并且兼有管轄行政管理之責。這些經(jīng)濟和政治改革標志著雅典平民反對貴族斗爭取得了一次勝利。梭倫改革意義重大，其主要內(nèi)容是，政治上，(1) 建立一個新的議事會，四百人會議，中等階級有資格成為其成員。斗爭持續(xù)到公元前621年，氏族貴族被迫讓步，授權(quán)執(zhí)政官德拉古進行改革，制定成文法。提秀斯改革的另一重要內(nèi)容是把國內(nèi)公民分為貴族、農(nóng)民和手工業(yè)者三個等級，規(guī)定貴族充任官職、執(zhí)行法律，農(nóng)民和手工業(yè)者只在公民大會中有一席之地，絕不能當官掌權(quán)。第二節(jié) 氏族斗爭與古希臘法、羅馬法的形成一、氏族內(nèi)部斗爭及其改革與古希臘法的形成一般通史認為，雅典城邦起源于提修斯改革，歷經(jīng)德拉古立法、梭倫變法，到克利斯提尼的改革最終完成。法最初只能被看作是鎮(zhèn)壓（主要是鎮(zhèn)壓異族）的工具，這個工具主要就是刑?！本判滩⒉幌裼械娜怂J為的那樣，指九種刑罰， 而是由誓、誥、訓等多種法律形式組成的西周刑律統(tǒng)稱，象《康誥》、《酒誥》、《多士》、《呂刑》、《費誓》等可以說是九刑的基本內(nèi)容。 周完全是一個建立在部族征服基礎(chǔ)之上同姓及異姓聯(lián)盟的血緣政權(quán)?！陡适摹肥怯硇痰囊粋€重要部分。這種控制是建立在原始萌芽狀態(tài)的國家基礎(chǔ)之上的，因而，部族首領(lǐng)的產(chǎn)生仍采取“禪讓”的民主方式。（《尚書這些事例說明，法律的變遷既是它自身屬性中對立于保守與滯后的一個更為重要的方面，也是推動法律在變與不變的張力中度過自己的早期歲月而逐漸成長起來的內(nèi)在動力。從遠古到今天，人類的法律文化無時不處在變化之中，雖然這種變化 較為重要的有自由、安全和平等。任何時代記錄下的民族或民眾的法律只不過是一種始終在變化著的文化演化過程的靜態(tài)表象。這是大家的共識。法律文化的交流和移植是一個很復(fù)雜的過程，其中法律文化的選擇功能是一個很關(guān)鍵的因素?！?這使法律文化具有了人類意義的象征功能，同時，這一功能還直接間接地反映出人類文明的進步狀態(tài)。 法律文化具有象征功能。2. 中層結(jié)構(gòu)所包含的主要內(nèi)容是一定的法律知識、法律思想、法律經(jīng)驗與技術(shù)以及人與人之間的法律關(guān)系。我國法學界對法律文化的解釋從我們目前可見的資料看，“法律文化”作為一個完整的概念和研究課題較早出現(xiàn)在我國大陸中文出版物上是由我國比較法學家潘漢典教授翻譯、美國匹茲堡大學兩位法學教授李?、朱迪思1969年，美國法學家拉倫茨弗里德曼(Lawrence M. Friedman)在《法律與社會評論》上發(fā)表了一篇題為《法律文化與社會發(fā)展》的文章?！墩撁绹姆晌幕芬晃?，這篇文章刊登在《法學譯叢》1985年第1期上。 3．深層結(jié)構(gòu)是指法律文化自身的原則、價值體系以及人們的法觀念(包括法律心理、法律信仰等)。作為一種文化現(xiàn)象，法律被認為是人生活于其中的人造世界的一個部分，它不但能夠被用來解決‘問題’，同時也可以傳達意義。， 它包括人們對行為方式的選擇和法律文化相互交流的選擇。3．法律文化還有解釋和教育功能。德國法學家薩維尼認為：“法律同語言一樣是‘民族精神’最重要的表達形式之一?！?2有關(guān)這些價值的先后順序可能會因時因地而不同，這完全取決于一個法律制度在性質(zhì)上是屬于原始的、封建的、資本主義的還是屬于社會主義的。短時間內(nèi)是那樣地難以覺察，但它確實存在著。 第二章 法的形成：部族戰(zhàn)爭與氏族斗爭第一節(jié) 部族戰(zhàn)爭與中國早期法的形成一、早期法與部族征戰(zhàn)的關(guān)系爰始淫為劓、刖、椓、黥。舜典》）需要解釋一下的是，共工、鯀是黃帝部族的兩個氏族首領(lǐng)，歡兜是三苗族一支部落的首領(lǐng)，他們因叛亂或犯罪而像三苗一樣，被處以流放和殛的刑罰。但是到大禹時，這種方式遭到了破壞，夏禹之子啟憑借其武力，誅殺了應(yīng)受禪位的益，奪取了帝位。 《甘誓》乃是一篇殺氣騰騰的軍令。 作為這個政權(quán)重要組成部分的法律，自然也與它同根而生。 二、部族征戰(zhàn)對中國古代法的影響 部族征戰(zhàn)對中國古代法的影響是深刻又深遠的。 刑往往是和暴力鎮(zhèn)壓聯(lián)系在一起的沒有暴力就沒有刑。雅典國家和法也是由同樣的歷程而發(fā)展起來的。這樣一來，公民中貴族和平民（農(nóng)民和手工業(yè)者）的劃分便很明顯，為日后雅典的貴族政治奠定基礎(chǔ)。梭倫改革——雅典法律的大發(fā)展自由民下層正在醞釀武裝起義，貴族階層大為恐懼。(2) 使下等階級有資格在公民大會中參政，從而給予他們公民權(quán)。恩格斯指出：“梭倫揭開了一系列所謂政治革命，而且是以侵犯所有制來揭開的，……在梭倫所進行的革命中，應(yīng)當是損害債權(quán)人的財產(chǎn)以保護債務(wù)人的財產(chǎn)。這個機構(gòu)的成員由抽簽選出，任何一個年滿30的公民都有當選資格。氏族制的民主形式是全體氏族成員大會決定共同事務(wù)，人太多時開庫里亞大會；再由各氏族首領(lǐng)在一起形成長老會議。經(jīng)過這次改革，羅馬氏族組織不存在了，羅馬史的性質(zhì)發(fā)生了根本性的改變。平民爭取政治權(quán)利的過程就是打破貴族壟斷政權(quán)的過程。 西方法才具有了相應(yīng)與社會性質(zhì)的民主性和平等性，成為一種權(quán)利法。中國社會自然經(jīng)濟的長期延續(xù)，為宗法制度的推行和宗法思想的流行，提供了豐潤的土壤，宗族、宗法制度與國家制度緊密的糅合在一起，成為中國奴隸制國家最重要最基本的政治制度和法律制度。這個政權(quán)的最大特點是“宗法”。 戰(zhàn)國至清封建法律中的宗族和國家本位中國政治與文化的巨大變革應(yīng)是在春秋戰(zhàn)國之交，經(jīng)夏商周一千余年發(fā)展而成的社會和國家制度正趨于瓦解之中，周天子的地位名存實亡，同姓血緣的宗族統(tǒng)治已經(jīng)走到了無可挽回的沒落地步，而興起的卻是一些與國君沒有血緣關(guān)系或血緣關(guān)系不緊密的中小地主和官僚，原本家國一體的政治局面被打破了，家族與國家分離了。這樣。“這些孟子的言論被奉為經(jīng)典語錄，到處傳播，最終形成了一條完整的“修身治國”的家族政治理論綱領(lǐng)：“古之欲明明德于天下著，先治其國，欲治其國者，先齊其家，欲齊其家者，先修其身，欲修其身者，先正其心，心正而后身修 ，身修而后家齊，家齊而后國治，國治而后天下平。 “王政”時代從羅馬出現(xiàn)在歷史舞臺到建立共和國這一歷史階段稱為“王政”時代。塞維 共和國時期據(jù)說，伊達拉里亞人在羅馬建立統(tǒng)治始于公元前7世紀。李維記載，羅馬人早已不滿伊達拉里亞人的統(tǒng)治。從此，每年由森杜里亞大會從貴族中選出兩名執(zhí)政官治理國家，羅馬進入一個新的歷史時期——共和國時期。家本位的法律必然是以男性為中心的世界的法律化，他不僅表現(xiàn)為父權(quán)至上，也必然的推崇夫權(quán)主義。正是在這個意義上可以說，羅馬法自身就是一個從“身份到契約”的過程。正在進行民族遷徙的日耳曼人，2世紀末對羅馬的邊界已形成越來越大的壓力，3世紀中，從東西兩面突破了羅馬帝國的國境線。259年，皇帝瓦列里安（253～259年）率軍與波斯軍作戰(zhàn)失敗被俘，成為波斯王室的侍從。日耳曼人的法律是一種以氏族為本位的原始習慣法，他們對“保護私有制、個人意志自由”的羅馬法律是很難接受的。 9世紀由于查理曼統(tǒng)治的法蘭克帝國的土崩瓦解，西歐進入了封建割據(jù)時代。 在9到15世紀的幾百年間，基督教成了整個歐洲政治、經(jīng)濟和文化生活的主題。使教會法能夠獨立于世俗的壓力而發(fā)展。個人本位的確立歐洲大陸國家 14—16世紀時出現(xiàn)了三R現(xiàn)象：一是文藝復(fù)興（Renaissance）；一是宗教改革（Religion Reform）；一是羅馬法復(fù)興（Recovery of Roman Law）。法律中的氏族集團本位和上帝本位先后破裂了，個人本位的法律觀和法律制度從廢墟下的羅馬法中脫穎而出，西方法律文化掀開了新的一頁。三、綜述集團本位法實質(zhì)上是一種血緣性的身份義務(wù)法，而個人本位法則是非身份反血緣的權(quán)利法。春秋末期一些諸侯鑄刑鼎之舉，揭開了中國法制史上制定和公布成文法的具有劃時代意義的序幕。法典的名稱及其性質(zhì)是刑法。釋詁》：“刑，法也’，“律，法也?！?這些都表明，刑、法、律盡管用字不同，究其性質(zhì)卻是一致的，其核心乃是刑。“夏有亂政而作《禹刑》，商有亂政而作《湯刑》，周有亂政而作《九刑》。五刑之屬三千”。 通常認為的我國第一部成文法典《法經(jīng)》，雖然其名稱由先前的“刑”演變?yōu)椤胺ā保淙苛獌?nèi)容卻是典型的刑法。刑罰在法典中占重要地位。盜律》盜牛：“甲盜牛，……當完城旦。由此可見，刑罰在中國古代法典中有著何等重要的地位及其功能，從而折射出中國歷代法典的刑法典性質(zhì)。中國古代官制法完全是關(guān)于“王者之政”這一國家利益的重要法律，并且隨著中國古代君主專制國家的發(fā)達而發(fā)達。打開古代中國法律文明的歷史長卷，可以看到，歷朝刑事法律都很完備，歷代成文法典實質(zhì)上就是一部刑典，這也已經(jīng)為絕大多數(shù)學者所共識。 民事內(nèi)容在封建國法中所占的比例如此之小，不是由于中國古代民事糾紛少，而是因為大量的民事糾紛不必動用國法，所謂：“諸論訴婚姻、家財、田宅、債務(wù)，若不系違法事重，并聽社長以理喻解，免使妨廢農(nóng)務(wù)，煩紊官司。表現(xiàn)在制度上，其結(jié)果只能是，如前所述的民法在法典條文上的數(shù)量有限，整個民法制度蒼白無力，許多重要的民法規(guī)則范疇無由產(chǎn)生和發(fā)展，如民事主體制度、權(quán)利制度、代理制度、平等原則等均付闕如，故而民法之成為民法獨立存在的法律部門）的基本要素條件遠未成熟。實際上，在中國古代社會，不只是民事規(guī)范被刑法化，而且是所有今天可以被稱為私法的規(guī)范都被刑法化了。 由于中國傳統(tǒng)法律文化具有重刑輕民的特征，歷代法典中那些本質(zhì)上調(diào)整民事關(guān)系的規(guī)范在觀念上是刑法的一個有機環(huán)節(jié)，因而它們只能以零散的方式附屬于龐大的刑法體系之中，這一方面決定了古代中國民事法律的非系統(tǒng)性、非獨立性，另一方面也決定了這些淹沒在刑法中的民事規(guī)范不可能發(fā)揮真正“私法”的功能。中國歷史上第一個主張人性本惡的是荀子。所以，要消滅犯罪，只有以毒攻毒，以刑去刑，以殺去殺。中國傳統(tǒng)社會是一個國家權(quán)力和觀念高度發(fā)達的社會，專制主義日益加強，家國一體，融家與國的情形舉世罕見，這種社會情形勢必形成一切以國家利益和社會秩序的穩(wěn)定為最高價值，也必然造成這種價值觀的無限擴散，以至于滲透到包括私人事務(wù)的一切領(lǐng)域。這種以個人為本位的權(quán)利法實質(zhì)上是一種私法文化。這部法典是羅馬帝國立法創(chuàng)造性天才的結(jié)晶，同時也是歐洲大部分國家法律發(fā)展的基礎(chǔ)。奇怪的是，蠻族法典盡管和羅馬法特別是私法沒有直接的源源關(guān)系，但仍表現(xiàn)出濃厚的民事色彩?！?這部法典經(jīng)過一些修改，直到今天仍然成為法蘭西共和國現(xiàn)行民法典。西方除了大陸的民法典發(fā)達外，在大陸以外的英美法系國家，雖然沒有制定統(tǒng)一的民法典，但民法依然發(fā)達，這些國家具有民法內(nèi)容的法律仍然是豐富發(fā)達的。羅馬法把盜竊罪、搶劫罪等都僅看成不法行為，按民事訴訟程序處理。從根本上說，西方發(fā)達的私法文化是建立在發(fā)達的商品經(jīng)濟之上的，因為私法是一種理性化的法律體系，與市場經(jīng)濟有著不可分割的內(nèi)在聯(lián)系。近代以來，民族國家觀念覺醒，公法得以迅速發(fā)展，但由于商品經(jīng)濟的根本作用和私法的傳統(tǒng)力量以及學術(shù)上的影響，私法化仍是法律運動中的一個重要現(xiàn)象。一．中國傳統(tǒng)法律的倫理化過程（一）青銅時代中國青銅時代法律與宗教倫理的混合，突出表現(xiàn)在神權(quán)政治與宗法家族政治的融合，也即神權(quán)與王權(quán)和族權(quán)的合一。與此同時，相應(yīng)的“天罰神判”在西周也漸漸消失，取而代之的是“五聽”制度。一曰辭聽，二曰色聽，三曰氣聽，四曰耳聽，五曰目聽。這有兩方面的原因。這樣，西周時期倫理(禮)和法律(刑)的混合局面被打破了，法律有了獨立的發(fā)展。此后，他以其獨特的決獄風格和巨大影響，大大推進了漢代“以禮入法”的進程。通覽這一時期的法典，從曹魏的“八議”入律，到《晉律》確立“準五服以制罪”的原則；從《北魏律》的“官當”法律化，到《北齊律》的“重罪十條”等，都十分清晰地顯示出倫理化在持續(xù)不斷地深入和擴大。唐律疏議提要》謂：“《唐律》一準乎禮”，不僅一語中的，而且也表明了傳統(tǒng)中國法律價值之重建至唐已最終完成，同時也揭示出這一價值體系的實際意蘊，即把儒家禮教奉為最高的價值評判標準，凡禮教所認可的，即是法律所贊同的；反之，禮教之所去，亦即法律之所禁。這種局面至清末引進西方法律文化才得以打破?；凇短坡墒枳h》在中國傳統(tǒng)法律文化上承前啟后的特殊性，下面以它為中心，兼及其余，對中國傳統(tǒng)法律的倫理化表現(xiàn)作分項舉要說明。關(guān)于禮的基本原則，《禮記到西漢時期，“忠”逐漸演變?yōu)槎Y教中“三綱五?！钡摹熬秊槌季V”，“孝”則擴大為“三綱”中的“父為子綱”和“夫為妻綱”。中國社會從北宋開始，中央集權(quán)呈日趨加強的趨勢，明、清兩朝達到了頂點。(二)家庭、家族與社會領(lǐng)域中國傳統(tǒng)法律在有關(guān)家庭與家族領(lǐng)域內(nèi)所貫徹的儒家倫理或者說禮教，集中體現(xiàn)為一個“孝 域內(nèi)上下輩之間的各種關(guān)系都可以用一個“孝”字來概括。法律憑借其特有的強制力對此加以褒貶，它賦予父母對子女的教令權(quán)，違犯教令的子 ”可見，“父為子綱”的儒家倫理對中國傳統(tǒng)法律的影響是何等的深刻?！捌邨墶彪m有“三不去”的限制，實際也是為倫理著想而設(shè)計的，并不是承認妻子有婚姻自主權(quán) 。傳統(tǒng)法律之所以如此優(yōu)待父權(quán)、夫權(quán)和族權(quán)，是因為它們直接關(guān)系到社會的基礎(chǔ)——家庭與家族的穩(wěn)定，這不止與儒家倫理息息相關(guān)，重要的是還關(guān)系到王朝的政治命運。里仁》中說：“君子喻于義，小人喻于利。 （四）在人們的社會地位和生活方面?zhèn)鹘y(tǒng)法律依據(jù)儒家關(guān)于君子小人及貴賤上下的理論，竭誠維護等級特權(quán)制度。二．中國傳統(tǒng)法律文化倫理化的成因：（一）部族征戰(zhàn)形成的法律影響要揭示中國傳統(tǒng)法律倫理化的成因，首先應(yīng)該它的源頭談起。（二）宗法血緣聯(lián)系影響此外，由于中國原始部族在轉(zhuǎn)變?yōu)閲医M織時，氏族血緣紐帶沒有斷裂，固有的血緣關(guān)系沒有解