【正文】 產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全，但現(xiàn)在法院一般不接受訴前財產(chǎn)保全的申請。債務人在收到支付令后，應當在法定期限內(nèi)清償債務或者向人民法院提出書面異議，對逾期不履行支付義務而又沒有提出書面異議的，債權(quán)人可申請人民法院強制執(zhí)行。訴訟時效在重新計算期間內(nèi)，再發(fā)生中斷事由，則再次中斷。而在法定的訴訟時效期間屆滿之后，權(quán)利人行使請求權(quán)的，人民法院就不再予以保護，將會導致自己的應收賬款得不到法律保護。只有在涉及訴訟時，才可調(diào)用原件，其他情況的則提供復印件?！　楸Ａ魝鶛?quán)憑據(jù)，盡量避免口頭承諾，建議設(shè)計符合銷售和收款管理要求的標準對賬單，送達或郵寄給客戶，要求客戶蓋章，經(jīng)手人簽字，以保證其法律效力。應注意如下幾點：　　變更內(nèi)容僅對原合同未履行部分發(fā)生法律效力；　　當事人對合同變更內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。　　同時密切關(guān)注對方的合同履約狀況，對于可能造成應收賬款拖欠的危險信號和重大變化，及時做出應對。根據(jù)我國《合同法》第134條規(guī)定：當事人可以在買賣合同中規(guī)定買受人未履行支付價款或其他義務的，標的物所有權(quán)屬出賣人。合同當事人可以通過約定一個對自己有利的法院（往往規(guī)定在本地法院）來管轄案件，以節(jié)省費用，避免地方保護主義因素產(chǎn)生的不利影響。其中，協(xié)商和調(diào)解并非解決合同爭議必經(jīng)的程序，故選擇仲裁還是訴訟解決合同爭議是訂立合同爭議條款要解決的一個重要問題?！　≡趯嵺`中，履行期限、違約責任、解決爭議的方法等條款的約定不清容易造成歧義引起糾紛。如需使用，對于免除或者限制其責任的條款必須對簽約方進行提示、說明等程序后方可成為合同條款。去當?shù)毓ど叹秩〉镁哂泄ど叹稚w章的營業(yè)執(zhí)照復印件或法人資格證書是簡便易行的核實辦法，異地注冊企業(yè)的核實信息可以通過紅盾網(wǎng)付費訂購。　　一、 應收賬款法律風險的事先防范　　(一) 確定對方主體身份　　在與客戶確定交易關(guān)系前，首要的事情就是認真審查對方的主體身份，即審查對方的主體資格是否真實存在，是否合法?！　召~款是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中因銷售商品或提供勞務而應向購貨單位或接受勞務單位收取的款項。　　 應收賬款的管理中面臨的法律風險　　華夏鄧白氏中國商務咨詢部　　　　一場始發(fā)于美國的金融危機正在席卷全球，且大有由虛擬經(jīng)濟向?qū)嶓w經(jīng)濟蔓延之勢，處于全球經(jīng)濟一體化浪潮中的中國企業(yè)也不能獨善其身，原材料和勞動力成本上升、人民幣升值、出口退稅率下調(diào)、銀根緊縮，種種困難考驗著企業(yè)的財務抗風險能力?！　?3)時效性，即應收賬款債權(quán)必須尚未超過訴訟時效。此外，基于特定的與人身性質(zhì)不能分割的緣由產(chǎn)生的應收賬款債權(quán)，也不適宜作為轉(zhuǎn)讓標的。 專業(yè)整理分享 應收賬款的法律屬性　　應收賬款具備以下特征：　　(1)可轉(zhuǎn)讓性，即應收賬款必須是依照法律和當事人約定允許轉(zhuǎn)讓的。　　(2)特定性，亦即轉(zhuǎn)讓的應收賬款的有關(guān)要素，包括金額、期限、支付方式、債務人的名稱和地址、產(chǎn)生應收賬款的基礎(chǔ)合同、基礎(chǔ)合同的履行程度等必須明確、具體和固定化。訴訟時效超過，便意味著債權(quán)人的債權(quán)從法律權(quán)利已蛻變?yōu)橐环N自然權(quán)利。僅上半年廣東東莞有400多家企業(yè)倒閉，溫州30多萬家中小企業(yè)中有20%左右處于停工或半停工的狀況，越來越多的企業(yè)感受到了危機降臨前的萎靡氣息，沒有人知道誰將是下一張倒下的多米諾骨牌。從法律的角度分析，應收賬款是一種債權(quán)，對于債權(quán)人來說是利益，對債務人來說則是一種負擔，如果債權(quán)人沒有采取必要的措施，應收賬款可能會演變?yōu)閭鶆占m紛，甚至形成壞賬，造成企業(yè)嚴重的損失。具體要了解對方的包括但不限于下述信息：　　工商登記信息：營業(yè)執(zhí)照副本或工商行政管理機關(guān)出具的法人資格證書，營業(yè)執(zhí)照副本需要特別注意是否經(jīng)過有效年檢；　　 法定代表人身份證明；　　 法人授權(quán)委托書、合同經(jīng)辦人員的身份證明等?！　?二) 合同訂立形式合規(guī)　　確定了對方的主體身份后，對于發(fā)生的交易，當事雙方應訂立合同，合同的形式包括書面、口頭和其他形式?！　?三) 合同內(nèi)容規(guī)范、條款完備　　合同條款實質(zhì)上反映了各方的權(quán)利和義務，通過文字將訂立合同的含義條理化、體系化、固定化，合同條款表述的嚴密性與準確性是保障交易雙方正確履行所屬權(quán)力義務的重要前提，不能含糊不清，使用易于產(chǎn)生歧義的文字?！　?. 履行期限　　履行期限往往包括檢驗、收貨和付款的確認時限，各自時限應當明確約定，不要使用驗收合格后、貨到后付款等含糊的語句，不能約定具體時間的，要明確相關(guān)時限的起始條件和標準?！　『贤斒氯藢⒑贤瑺幾h提請仲裁，必須基于有效的仲裁協(xié)議。被選擇的法院必須與合同有關(guān)聯(lián)，即只能在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地的法院中進行選擇，而當事人在制訂合同爭議條款時應做到表述明確，且約定的管轄法院不得違反級別管轄與專屬管轄。這樣，只有客戶在付清全部貨款時，才能取得貨物的所有權(quán)，即使客戶破產(chǎn)了，由于該貨物的所有權(quán)仍然屬于企業(yè)，不會作為破產(chǎn)財產(chǎn)，從而很大程度上保障了應收賬款的安全。應對手段的選擇需要考慮對方的還款意愿和還款能力，對于無還款意愿者，無論是否具有還款能力，均應盡快通過法律途徑予以解決。換言之，如果就變更合同的意思表示沒有達成一致，則原合同繼續(xù)有效，當事人仍應按原協(xié)議執(zhí)行；　　當事人就變更合同內(nèi)容協(xié)商一致后，如果法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，必須依照規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)才能發(fā)生變更的效力。當客戶拒絕提供對賬單確認件時，可使用中國郵政EMS或掛號信件方式寄出對賬單，并在對賬單上注明如貴公司在收到本對賬函15個工作日內(nèi)未做書面回復的，視為貴公司對本函數(shù)據(jù)的認可?！　∪?、 應收賬款法律風險的事后補救　　(一) 關(guān)注訴訟時效　　部分企業(yè)由于對應收賬款監(jiān)控不嚴，會遇到對積壓多年的應收賬款提起訴訟申請卻被法院駁回的情況，而導致此類情況發(fā)生的原因常常是由于訴訟時效過期?！　榉乐乖V訟時效對自身權(quán)利的限制，除了逾期賬齡分析、及時催收等手段外，企業(yè)還應該充分利用訴訟時效中斷這一法律條款。具體做法有：　　1. 發(fā)起訴訟程序，如提起訴訟、申請支付令、申請強制執(zhí)行等；　　2. 企業(yè)在訴訟程序外向債務人明確提出要求其償還應收賬款的意思表示并通知債務人，常見的有對賬單、催款函、律師函等，為便于事后證明，建議使用ＥＭＳ或掛號信方式送達；　　3. 債務人確認同意履行還款義務，最好采用書面形式，比如加蓋公章的還款計劃書；　　4. 債務人實際履行部分還款義務，即使還款數(shù)額只占欠款數(shù)額的極少部分,也足以證明一方索要或另一方承認而導致訴訟時效中斷。支付令具有不用通過訴訟程序，結(jié)案快速，費用低廉的優(yōu)點?！　≡V訟財產(chǎn)保全最好在遞交起訴書的同時向法院提出書面申請，請求法院凍結(jié)、查封、扣押對方的財產(chǎn)，可保全的財產(chǎn)包括銀行存款、土地和房屋等不動產(chǎn)、機動車輛、機器設(shè)備、存貨、到期債權(quán)等等。為此，人們正積極尋找一種既能充分發(fā)揮應收賬款的促銷作用，又能控制和降低應收賬款成本的管理辦法，應收賬款證券化便是重要嘗試。在國際上，證券化的應收賬款已經(jīng)覆蓋了汽車應收款、信用卡應收款、租賃應收款、航空應收款、高速公路收費等極為廣泛的領(lǐng)域。將應收賬款出售給精通證券化的 SPV，能夠提高公司資產(chǎn)的質(zhì)量，加強流動性，改善公司融資能力，還可以省去公司管理應收賬款的麻煩，轉(zhuǎn)移因應收賬款而帶來的損失風險。這樣可提高公司資產(chǎn)質(zhì)量，減少公司管理成本。 　　　　　　此外，應收賬款證券化有利于優(yōu)化財務結(jié)構(gòu)，充分利用資產(chǎn)和優(yōu)化公司投資組合。應收賬款證券化的具體運作程序可分為以下五個階段： 　　　　　　。SPV有時可以由原始權(quán)益人設(shè)立，但它是一個以應收賬款證券化為唯一目的的信托實體，只從事單一的業(yè)務：購買證券化應收賬款，整合應收權(quán)益，并以此為擔保發(fā)行證券。為完善應收賬款證券化的交易結(jié)構(gòu)，SPV需要同原始權(quán)益人一起與托管銀行簽訂托管合同，必要時要與銀行達成提供流動性支撐的周轉(zhuǎn)協(xié)議。在證券的發(fā)行中，應收賬款支持證券的償付依賴于被證券化的應收賬款所產(chǎn)生的未來的現(xiàn)金流入順利實現(xiàn)，這對投資者而言存在一定的風險，為此可以采取以下措施：①破產(chǎn)隔離。這樣降低了優(yōu)先證券的信用風險，提高了它的信用等級。信用提高后，發(fā)行人還需聘請信用評級機構(gòu)對應收賬款支持證券進行正式的發(fā)行評級，并將評級結(jié)果向投資者公告，然后由證券承銷商負責承銷。二是，應收賬款具有良好的信用記錄或具有相對穩(wěn)定的壞賬統(tǒng)計記錄，可以預測未來類似損失的發(fā)生概率。不僅如此，公司對第一大股東的往來款項的壞賬準備計提比例為：一年以內(nèi)10％；一年以上是20％。目前，％％，無效成本（壞賬、拖欠款損失、管理費用的三項總和）只有3％。資產(chǎn)證券化中交易結(jié)構(gòu)的嚴謹性、有效性要由相應的法律予以保障，同時證券化中所涉及的眾多市場主體的權(quán)利、義務的確定，也需要以法律為依據(jù)。 　　　　　　其次，會計、稅務處理上對應收賬款的證券化尚未規(guī)范。因此會計處理方面的滯后將制約應收賬款證券化在中國的推行。 　　　　　　應收賬款證券化中小企業(yè)融資目前在我國推行從微觀和宏觀都存在著一些亟待解決的障礙，但是任何一件事都不能因噎廢食，對于企業(yè)內(nèi)部而言，企業(yè)應該通過加強應收賬款管理，引進先進的應收賬款管理方式來提高應收賬款質(zhì)量，為進一步實施應收賬款證券化中小企業(yè)融資創(chuàng)造條件。而我國資本市場起步較晚，發(fā)展還不成熟，機構(gòu)投資者規(guī)模小、數(shù)量少，個人投資者由于在信息方面掌握不及時以及缺乏必要的專業(yè)知識，目前還不能成為主要的投資者，這些都將制約應收賬款證券化在我國的發(fā)展。信用體系的建立有助于識別應收賬款責任人的信用水平、應收賬款的現(xiàn)金流量狀況和違約函數(shù)的結(jié)構(gòu)，從而確定應收賬款的證券化結(jié)構(gòu)；同時，信用體系的建立也有助于促進資產(chǎn)證券化市場的發(fā)展。發(fā)起人對應收賬款責任人的詳細信用資料與相應的信用政策、還款計劃、違約處罰規(guī)定及追索條款等內(nèi)容要有準確記錄，并且有齊備的相關(guān)文件。因此建立較為完善的法律制度體系是推行應收賬款證券化的基礎(chǔ)，是保障金融體系穩(wěn)定的關(guān)鍵因素。必須加強這方面的人才培訓，以適應應收賬款證券化未來發(fā)展的需求?！　　　　　≠Y產(chǎn)證券化通常是指以缺乏流動性，但具有穩(wěn)定未來現(xiàn)金流的資產(chǎn)作為信用交易的基礎(chǔ)，通過結(jié)構(gòu)重組和信用增級，發(fā)行證券的一種結(jié)構(gòu)性融資方式。企業(yè)可以根據(jù)自身的財務特點和財務安排的具體要求，對應收賬款證券化融資，借助證券化提供一種償付期與其資產(chǎn)的償還期相匹配的資產(chǎn)融資方式，對資產(chǎn)負債表中具體項目進行調(diào)整和優(yōu)化,盤活存量資產(chǎn)，增加資產(chǎn)流動性。企業(yè)可以將其應收帳款證券化，由銀行擔任受托機構(gòu)，發(fā)行基于該筆應收帳款的短期受益證券。而且每個客戶的資金狀況、信用等級都有所差異，因此企業(yè)要管理好內(nèi)部的應收帳款難度很大。因而企業(yè)無須因應收帳款證券化而增加企業(yè)的負債，同時這樣的融資渠道也不會占用企業(yè)在銀行中信用額度。目前，西方國家流行一種應收賬款轉(zhuǎn)讓的方法，其實質(zhì)就是利用應收賬款進行融資，它在直接有效地規(guī)避應收賬款所帶來的風險的同時，可以迅速地低成本地籌集企業(yè)所需的資金，開辟了企業(yè)融資的新渠道，這種融資新途徑，對于我國企業(yè)有一定的借鑒意義。而通過轉(zhuǎn)讓加速資金周轉(zhuǎn)帶來的收益又可彌補交付的融資費用，其實際成本往往低于銀行貸款?！　〈頇C構(gòu)或保收商通常都要對企業(yè)提出一些額外的要求，如企業(yè)應對客戶拖欠應收賬款負責，應收賬款無法收回時企業(yè)應承擔相應的損失等?！　〉纸璺绞降奶攸c：是一種循環(huán)的自我清償?shù)馁J款，在會計意義上是短期借款；但在財務概念中卻可以是長期借款；抵押方繼續(xù)保留應收賬款的權(quán)益，同時也要承擔壞賬的責任。應收賬款讓售后，假若出現(xiàn)應收賬款拖欠或客戶無力清償，則企業(yè)無需承擔任何責任，信貸機構(gòu)不能向企業(yè)追索，只能自己追索或承擔損失。應收賬款讓售的資金成本k1為：　　k1=支付的代理費/（應收賬款面值支付的代理費留置金）　　　與應收賬款讓售相對應，對于應收賬款抵押貸款融資，其資金成本包括應收賬款的機會成本、應收賬款的變現(xiàn)費用、應收賬款所帶來的壞賬損失以及由于使用借款所要支付的利息。壞賬損失，指應收賬款因收不回而給企業(yè)帶來的損失。那么，在應收賬款讓售中應如何進行會計處理呢？美國財務會計準則委員會（fasb）在第125號公告中，對應收賬款讓售的一些會計問題做出了指導。為此，金融機構(gòu)在購買應收賬款時一般要按一定比例預留一部分余額，以備抵讓售方應承擔銷售折扣、折讓或退回的損失，待實際發(fā)生銷售折扣、折讓或退回時，再予以沖銷。但應收賬款質(zhì)押作為一種新型擔保方式，其風險識別和控制的難度較大，《物權(quán)法》的規(guī)定過于寬泛和原則，而中國人民銀行制定的《應收賬款質(zhì)押登記辦法》作為一部關(guān)于質(zhì)押登記的程序性規(guī)范，無論是從內(nèi)容上還是從效力上都難以有效解決實踐操作中的難題。[1]法律意義上的應收賬款雖在部門規(guī)章或規(guī)范性文件中偶有涉及，[2]但缺乏明確界定。按照該規(guī)定，應收賬款是指對任何售出或租出的貨物或?qū)μ峁┑姆帐杖「犊畹臋?quán)利，只要此種權(quán)利未由票據(jù)或動產(chǎn)契據(jù)作為證明，而不論其是否已通過履行義務而獲得。盡管該辦法的規(guī)定在效力層次上稍嫌不夠，但由于其代表了實務界和理論界的觀點，且規(guī)定得比較全面，因此本文關(guān)于應收賬款質(zhì)押制度的解析就是以這一定義為基礎(chǔ)而展開的?！稇召~款質(zhì)押登記辦法》在界定應收賬款時采用了概括加列舉的模式，即在將其概括為付款請求權(quán)的同時，以列舉方式明確將金錢債權(quán)納入應收賬款范疇，并列明應收賬款包括以下權(quán)利：銷售產(chǎn)生的債權(quán)（包括銷售貨物，供應水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的許可使用等），出租產(chǎn)生的債權(quán)（包括出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)），提供服務產(chǎn)生的債權(quán)，公路、橋梁、隧道、渡口等不動產(chǎn)收費權(quán)，提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權(quán)。按照民法理論，債權(quán)可基于合同、侵權(quán)、無因管理和不當?shù)美纬?，且均可以償付金錢為內(nèi)容。 　　　　3．應收賬款是非證券化的一般債權(quán)。 　　　　4．應收賬款可以是既存?zhèn)鶛?quán)也可以是未來債權(quán)。[8]因此應收賬款既可以是現(xiàn)存的，也可以是將來可能取得的。[9]筆者認為，只要交易合同一經(jīng)確認，債權(quán)即具備了成立的法律基礎(chǔ)，不論其是否可以如期實現(xiàn)，均不影響其在法律上的既存性質(zhì)。合同一經(jīng)履行，權(quán)利人掙得應收賬款，該未掙得應收賬款即轉(zhuǎn)化為已掙得應收賬款。產(chǎn)生應收賬款的合同尚未存在，但預期此合同會達成，且應收賬會根據(jù)合同掙得。[