【正文】 用的基礎(chǔ)。與公司資本相比較，資產(chǎn)是一個動態(tài)的概念，多數(shù)情況下，資產(chǎn)會大于資本， 公司資金 —是一個經(jīng)濟學(xué)領(lǐng)域中的概念，有時對應(yīng)公司法中資產(chǎn)的概念。 ② 公司資本是一個抽象的財產(chǎn)金額，由多種財產(chǎn)形式構(gòu)成。小的呢可以集中投票給一個或幾個董事候選人，只選 3個， 2450/3=816票。 ? 例：某公司要選 5名董事，公司股份共 1000股，股東共 10人，其中 1名大股東持有 510股，即擁有公司 51%股份；其他 9名股東共計持有 490股，合計擁有公司 49%的股份。 如：有關(guān)法定代表人、對外投資或擔保、利潤的分配、限制大股東的累積投票權(quán)等等。 股東應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章。 公司章程被稱為公司的憲章，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程的公開性特征具體表現(xiàn)為：公司章程須經(jīng)登記、公眾以及股東有權(quán)查閱公司章程，募集設(shè)立的股份有限公司向投資者公開招股說明書時，必須附帶公司章程。 ? 四、公司章程 概念：公司章程是指公司必須具備的規(guī)定公司宗旨、資本、組織結(jié)構(gòu)、名稱及公司組織活動基本規(guī)則的法律文件，是以書面形式固定下來的全體股東共同一致的意思表示。 ? 公司正在設(shè)立中或公司設(shè)立失敗的 ， 發(fā)起人之間對內(nèi)和對外應(yīng)承擔的民事責(zé)任適用有關(guān)合伙組織或合伙型聯(lián)營的法律規(guī)定： ? （ 1） 公司發(fā)起人因設(shè)立公司的必要行為所產(chǎn)生的債務(wù) ，應(yīng)由全體發(fā)起人承擔連帶責(zé)任；發(fā)起人對外承擔責(zé)任后 ，可以按協(xié)議要求其他發(fā)起人承擔相應(yīng)的民事責(zé)任 。 小結(jié)：公司設(shè)立訴追規(guī)則 ? 公司發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外為公司設(shè)立必要行為的 ， 其法律后果應(yīng)當由成立后的公司直接承擔 ， 債權(quán)人可以公司為被告要求其承擔民事責(zé)任 。 無錫市中院二審判決 ? 二審期間， B依法核準成立。 無錫市北塘區(qū)一審判決 ? 法院經(jīng)審理認為： A某以 B名義向 C購買裝飾材料，B籌備處確認該采購行為系受其委托而實施，故 B與 C之間存在買賣合同關(guān)系，該合同合法有效。 ? 被告違約，承擔 3萬元違約金； 裝修物除拆除不影響其價值外，經(jīng)評估由 C公司接受； 設(shè)備滅失因原告舉證不足，不予支持； 退還剩余租金費用。 原告訴稱 訴訟請求： 要求終止雙方租賃協(xié)議； 判令被告賠償裝修費 17萬元； 判令賠償設(shè)備滅失 18萬元； 判令賠償停產(chǎn)損失 12萬元； 承擔違約金 3萬元 。 同年 ， 湯某等開始對廠房裝修并使用 。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn) 10萬元。 有限責(zé)任公司設(shè)立程序 特許審批 制定公司章程 出 資 登記 出資證明 非必經(jīng)程序 全體股東共同 認繳 實繳 評估 驗資 不得撤資 出資違約可以 轉(zhuǎn)讓受限 實繳 習(xí)題 甲、乙、丙分別出資 7萬元、 10萬元和 35萬元，成立了一家 有限責(zé)任公司 。 ●適用：僅適用于股份有限公司。由發(fā)起人認足全部資本額而促成公司成立的一種設(shè)立方式，不向社會募集股份。是指公司創(chuàng)辦人，為使公司取得法人資格，而按照一定程序所實施的行為，有法律行為，也有非法律行為，有民事法律行為，也有行政法律行為。 ▲ 幾個概念的區(qū)別： ①開辦。 根據(jù)法律規(guī)定： A 某紡織公司應(yīng)承擔責(zé)任 B 某紡織公司與其子公司承擔連帶清償責(zé)任； C 某紡織公司不承擔責(zé)任 D 某紡織公司承擔其子公司資產(chǎn)不足清償債務(wù)的清償責(zé)任 (C) 張 、李 、趙 3人投資設(shè)立一有限責(zé)任公司。 揭開公司面紗制度（英美）或公司法人格否認制（我國），即 股東不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 ② 公司法兼具實體法和程序法，以實體法為主。 股份兩合公司。是指公司是由兩個或以上的成員集合而成的法人組織（一人公司除外）。 ③ 獨立性（法人性）。 特征： ① 營利性。以營利性為目的，是公司作為商主體的內(nèi)在本質(zhì)。公司具有法人資格。 公司的種類： 信用或成立基礎(chǔ)不同 人合公司 資合公司 人合兼資合公司 控制與被控制關(guān)系 管轄與被管轄關(guān)系 總公司 分公司 母公司 子公司 股份發(fā)行、持有、 轉(zhuǎn)讓不同方式 開放式公司 封閉式公司 財產(chǎn)責(zé)任承擔不同 無限公司 有限責(zé)任公司 兩合公司 股份有限公司 股份兩合公司 公司股東人數(shù)多少 多人公司 一人公司 ? 公司發(fā)展簡史： 最早出現(xiàn)的公司形式為無限公司，與合伙企業(yè)無本質(zhì)區(qū)別。 有限責(zé)任公司的出現(xiàn)最遲。 ③ 公司法兼具任意性規(guī)范和強制性規(guī)范，以強制性規(guī)范為主。 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)。張 出資 20萬元人民幣，李 以價值 20萬元的房屋出資，趙 出資人民幣 10萬元。開辦是指公司創(chuàng)辦人，通過人力、物力、財力等方面的投資和基本建設(shè)，形成公司最初的生產(chǎn)經(jīng)營能力的過程。（進行時） ③成立。 ●適用：無限責(zé)任公司、兩合公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司。 公司設(shè)立的條件和程序 有限責(zé)任公司 設(shè)立條件 股東符合法定人數(shù) — 50人以下 股東出資達到法定資本最低 限額 — 3萬元人民幣 股東共同制定公司章程 有名稱，建立符合要求的組織機構(gòu) 有公司住所 股份有限公司設(shè)立條件 發(fā)起人符合法定人數(shù) — 2200人 發(fā)起人認購和募集的股本達到 法定資本最低限額 ——500萬。 其中 ， 甲 、 乙的出資為現(xiàn)金 ， 丙的出資為房產(chǎn) 。依照 我國 《 公司法 》 的規(guī)定，對此應(yīng)如何處理 ? A、 丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額 ， 不足部分待有財產(chǎn)時再行補足 B、丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙補足 C、丙以現(xiàn)有財產(chǎn)補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足 D、 丙無須補交差額 ， 其他股東也不負補足的責(zé)任 ? （ B） 股份有限責(zé)任公司設(shè)立程序 制訂章程 出資 發(fā)起設(shè)立 募集設(shè)立 選組織機構(gòu) 實繳可分期 認繳 創(chuàng)立大會 交股款 認股 登 記 募集設(shè)立的審批程序 募 集 設(shè) 立 證監(jiān)會核準 公告招股說明書 證券經(jīng)營機構(gòu)承銷協(xié)議 銀行代收股款協(xié)議 創(chuàng)立大會 創(chuàng) 立 大 會 性質(zhì) 法律意義 召開條件 認股人 +發(fā)起人，股東大會 的前身 是公司成立的先決條件 召開后，認股人不能抽回其 股本 職責(zé)及通過 驗資 30日內(nèi) 代表股份總數(shù) 1/2 參加 必須經(jīng)出席會議的認股人 所持表決權(quán)過半數(shù)通過 。 期間 ， B公司未能成功設(shè)立 。 被告辯稱 ? 其未與原告之間簽訂租賃協(xié)議，所謂協(xié)議與 B公司締結(jié)，而 B公司未能設(shè)立，故租賃協(xié)議不成立，過錯在原告方。 案例 2,公司設(shè)立中或成功后的民事責(zé)任承擔？ ? 【 案情 】 2022年 10月 A某以籌建中的 B浴場名義向 C某購買裝飾材料，欠款 40萬， 11月 B浴場籌備處兩次致函 C某確認該事實。因籌備處不具有獨立主體資格，街道辦和 D某等為籌建申請人， C要求街道辦而不要求 D某等承擔相應(yīng)責(zé)任，系 C的選擇權(quán)，予以支持。二審法院認為：由于一審期間 B尚未成立，判決 B的開辦人之一街道辦承擔責(zé)任并無不當。 ? 公司發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外為設(shè)立公司非必要的民事行為的 ， 債權(quán)人只能要求公司發(fā)起人承擔民事責(zé)任 ，但成立后的公司對該行為予以承認的 ， 可以要求成立后的公司承擔民事責(zé)任 。 ? （ 2） 公司發(fā)起人以自己名義為設(shè)立公司必要行為所產(chǎn)生的債務(wù) ， 債權(quán)人有權(quán)選擇該發(fā)起人承擔或要求全體發(fā)起人承擔連帶責(zé)任 。 公司章程的法律特征： ① 法定性。 ③ 自治性。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，其權(quán)利行使和行為規(guī)則以及義務(wù)承擔受公司章程制約。 ● 股份有限公司公司章程應(yīng)當記載的事項： 公司名稱和住所； 公司經(jīng)營范圍； 公司設(shè)立方式； 公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本； 發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、 出資方式和出資時間； 董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； 公司法定代表人； 監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； 公司利潤分配辦法； 公司的解散事由與清算辦法； 1公司的通知和公告辦法； 1股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。新法這些制度充分體現(xiàn)了尊重公司章程、尊重公司自治的價值理念。若按直接投票制度，每一股有一個表決權(quán)，則控股 51%的大股東就能夠使自己推選的5名董事全部當選，其他股東毫無話語權(quán)。 ? 五、公司資本制度 公司資本的概念：專指公司成立時由公司章程所確定的，并由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額。 ③ 公司資本是由股東出資形成，是公司的初始資產(chǎn)。公司資金的含義更為寬泛，不僅包括股東出資（資本），也包括公司發(fā)行的債券，向銀行的借款等，公司資本只是公司資金的組成部分。公司成立之初，凈資產(chǎn) =注冊資本，經(jīng)營一段時間后，則或高或低。 ● 為了更好的理解公司資本，看幾個概念的比較： 公司資本原則 —包括資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。指公司存續(xù)過程中，公司至少須經(jīng)常維持相當于資本額的財產(chǎn)，以具體財產(chǎn)充實抽象資本。 ② 出資限額（注冊資本最低限額）： a 有限責(zé)任公司的最低注冊資本限額為 3萬元。 ③ 確立分期繳納制 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。公司債權(quán)人 F基于供貨合同向公司請求貨款之際，發(fā)現(xiàn) A出資的專利被駁回、 B持有債權(quán)未實現(xiàn)、 C履約、 D出資高估， E利用其控股地位和董事資格抽逃出資。 福建省福州中院判決 ? …… 作為 C公司股東之一的 B公司未依約履行出資義務(wù)，已構(gòu)成違約，理應(yīng)對 A公司承擔未出資的違約責(zé)任，即依公司章程的規(guī)定于判決生效后 30日內(nèi)，將其所有的價值288萬元人民幣的土地使用權(quán)和廠房，或其他相應(yīng)價值的資產(chǎn)履行對 C公司的出資義務(wù)，并辦理完畢資產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶至 C名下的手續(xù)； ? …… 由于 C就 B未履行出資起訴須經(jīng) B公司同意，在這種情況下， A公司有權(quán)代 C起訴 B股東，要求 B承擔出資義務(wù)，該訴訟的勝訴結(jié)果應(yīng)歸于 C公司，且該訴訟對 C也具有既判力， C不能以同樣的訴求和理由再次提起訴訟。 山東省某中院一審判決 ? …… 被告現(xiàn)行抽回出資，后董事會追認，違背了自愿公開誠實信用原則，故“ 97董事會決議”為無效協(xié)議 ? …… 被告抽回出資事實清楚， …… 且侵害 C公司債權(quán)人的利益，使債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)降低了比例 …… 參照最高人民法院“法經(jīng)（ 1994）第 269號復(fù)函”，原告應(yīng)由訴訟資格，法院受理并無不當 …… 山東省高院（ 1999）魯經(jīng)終字第 719號判決 ? …… 在本案中， C行使訴權(quán)存在障礙的疏忽，根據(jù)股東代表訴訟原理， A可以代表 C起訴，依法享有訴權(quán)。 ? 第 36條 公司成立后 ， 股東不得 抽逃 出資 。 ? ? 第二百零一條 公司的發(fā)起人 、 股東在公司成立后 ， 抽逃其出資的 ， 由公司登記機關(guān) 責(zé)令改正 ，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款 。 ?出資瑕疵股東對足額出資股東的責(zé)任：違約責(zé)任 。一般為董事會，行使經(jīng)營決策和管理權(quán)。一般為經(jīng)理，對公司日常經(jīng)營進行管理。 A公司 我國 173條 ① 吸收合并 ② 新設(shè)合并 C公司 我國 173條 A公司 B公司 A公司 B公司 公司的解散：是公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止其積極業(yè)務(wù)活動，處理未了事務(wù)的法律行為。（不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或違法經(jīng)營） 公司的清算：是在解散或破產(chǎn)后，必須對其財產(chǎn)及未完成的事務(wù)進行處理的過程。 股東解散請求權(quán)的賦予 ? 第一百八十二條 公司有本法第一百八十一條第 （ 一 ） 項情形的 ， 可以通過修改公司章程而存續(xù) 。有限責(zé)任