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高等教育自學(xué)考試公證與律師制度復(fù)習(xí)重點(diǎn)筆記資料-wenkub

2022-11-13 19:27:04 本頁(yè)面
 

【正文】 議。 (一 )由申請(qǐng)人住所地的公證處管轄 (二 )由法律行為或者事實(shí)發(fā)生地公證處管轄 (三 )涉及財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的公證事情,由申請(qǐng)人住所地或者主要財(cái)產(chǎn)所在地的公證處管轄 (四 )涉及不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的公證事項(xiàng),由不動(dòng)產(chǎn)所在地的公證處管轄 (五 )凡申辦遺囑、委托、贈(zèng)與、聲明公證,涉及不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移內(nèi)容的,可由法律行為發(fā)生 地的公證處管轄 (六 )收養(yǎng)公證由收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人住所地的公證處管轄 (七 )涉外及涉港澳臺(tái)地區(qū)的收養(yǎng)公證由被收養(yǎng)人住所地的公 證處管轄 二、協(xié)商管轄 協(xié)商管轄是指申請(qǐng)辦理同一公證事項(xiàng)的若干當(dāng)事人,在兩個(gè)以上公證處都有管轄權(quán)的情 況下,可協(xié)商議定由其中的一個(gè)公證處管轄,或者若干當(dāng)事人協(xié)商不成時(shí),享有管轄的各公證處之間相互協(xié)商議定,由其中一個(gè)公證處管轄,該公證處因此而行使管轄權(quán)。 二、確定公證管轄的原則 公證管轄是根據(jù)下列原則確定的: 第一, 便于當(dāng)事人就近申請(qǐng)公證原則。 公證機(jī)關(guān)在行使公證職務(wù)時(shí),對(duì)于不通曉我國(guó)通用的語(yǔ)言文字的少數(shù)民族當(dāng)事人,必須 為他們提供翻譯。 第五,公證機(jī)關(guān)制作的專項(xiàng)公證書,只能發(fā)給當(dāng)事人及其代理人。 第一,公證機(jī)構(gòu)要嚴(yán)加控制參加辦理公證事務(wù)的人員, 除必須到 場(chǎng)的當(dāng)事人、代理人、翻譯人員外,其他任何局外人都不得參加辦證的事務(wù)。 第六節(jié) 公證員親自辦理公證事務(wù)的原則 公證員應(yīng)當(dāng)親自與當(dāng)事人或其代理人談話,審查當(dāng)事人的事實(shí)意愿,審查申請(qǐng)公證的法律行為、事實(shí)或文書及其有關(guān)證明材料,依據(jù)事實(shí)、法律、經(jīng)驗(yàn)和感受,確認(rèn)申請(qǐng)公證事項(xiàng)是否真實(shí)、合法和符合公證的條件,并作出出具公證書、拒絕公證或終止公證的決定,并對(duì)引起的法律后果承擔(dān)責(zé)任。 第三節(jié) 公證機(jī)構(gòu)獨(dú)立辦理公證事務(wù)的原則 本原則依據(jù)公證機(jī)構(gòu)的職、責(zé)、權(quán),明確規(guī)定了公證機(jī)構(gòu)依法獨(dú)立辦理公證的原則,以 避免其他機(jī)關(guān)、組織、團(tuán)體和個(gè)人非法干預(yù) 、干擾正常的公證工作,保證辦證質(zhì)量,維護(hù)公證機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人的合法權(quán)益。 第 二節(jié) 合法原則 合法原則是指公證機(jī)構(gòu)辦理公證事項(xiàng)的內(nèi)容、形式和程序,都必須符合國(guó)家法律的規(guī)定。這是辦理公證的前提 和基礎(chǔ)。 承擔(dān)的義務(wù): 1.遵守公證員協(xié)會(huì)的章程,執(zhí)行公證員協(xié)會(huì)的決議; 2.完成公證員協(xié)會(huì)委托的工作; 3.按規(guī)定交納會(huì)費(fèi); 4.維 護(hù)會(huì)員間的團(tuán)結(jié),維護(hù)公證職業(yè)的榮譽(yù)。 二、公證員協(xié)會(huì)的職責(zé) 三、公證員協(xié)會(huì)的組織機(jī)構(gòu) 全國(guó)會(huì)員代表大會(huì)。 第四節(jié) 公證 機(jī)構(gòu)的管理體制 我國(guó)的公證處受司法行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo),司法行政機(jī)關(guān)代表各級(jí)人民政府,對(duì)其所屬公證處的業(yè)務(wù)、機(jī)構(gòu)設(shè)置、人員配備、任免和聘用、經(jīng)費(fèi)管理、思想教育等一系列組織建設(shè)和行政工作,進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)和管理。 二、公證員的任免 按照《公證暫行條例》第 7 條的規(guī)定, 公證員、助理公證員由各直轄市、縣、市人民政 府依照干部管理的有關(guān)規(guī)定任免,公證處的主任、副主任同樣也以這種方式任命。公證處根據(jù)業(yè)務(wù)的需 要,還可以配備翻譯員、打字員等業(yè)務(wù)輔助人員的行政工作人員。根據(jù)工作需要和便利群眾,在經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)、保稅 區(qū)、墾區(qū)、林區(qū)、礦區(qū)也有設(shè)立公證處的,大型企業(yè)事業(yè)單位還可設(shè)立公證處的辦事機(jī)構(gòu),部分鄉(xiāng)鎮(zhèn)、保稅區(qū)、經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)也建立了公證處或公證處的派出機(jī)構(gòu)。 4. 經(jīng)過公證的具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書,能夠在民事訴訟中得以實(shí)現(xiàn)。 5. 不服法院裁判的上訴與不服公證的申請(qǐng)復(fù)議不同。 (一 )公證制度與民事訴訟法的區(qū)別 1. 兩者的性質(zhì)不同。公證與簽證作為兩種不同范疇的業(yè)務(wù)活動(dòng),二者沒有必然的聯(lián)系,但本國(guó)人或者外國(guó)人辦理出入境手續(xù)時(shí),需要通過公證文書證明其身份時(shí),則應(yīng)由公證機(jī)構(gòu)作出證明文書,在這方面二者是有聯(lián)系的。公證是認(rèn)證的前提和基礎(chǔ),認(rèn)證是對(duì)公證的證實(shí)和鑒別。 公證法律關(guān)系的內(nèi)容,是指公證主體的權(quán)利與義務(wù)。 二、公證的法律關(guān)系 公證的法律關(guān)系,是國(guó)家公證機(jī)構(gòu)依據(jù)國(guó)家賦予的職權(quán),在公證活動(dòng)中由公證法所確認(rèn) 和調(diào)整的與當(dāng)事人形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 高等教育自學(xué)考試《公證與律師制度》 復(fù)習(xí)重點(diǎn)資料 第一章 公證制度概述 第一節(jié) 律師的概念、法律關(guān)系和特征 第二節(jié) 公證制度與相關(guān)法律的關(guān)系 第三節(jié) 公證機(jī)構(gòu)的任務(wù) 第四節(jié) 我國(guó)公證制度的建立和發(fā)展 第一節(jié) 律師的概念、法律關(guān)系和特征 一、公證制度的概念 公證是 指國(guó)家公證機(jī)構(gòu)依法對(duì)當(dāng)事人的法律行為、有法律意義的文書和事實(shí)的真實(shí)性與合法性進(jìn)行證明的活動(dòng)。 構(gòu)成公證法律關(guān)系的要素同其他法律關(guān)系一樣,分為主體、客體和內(nèi)容三部分。公證機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人所行使的權(quán)利和履行的義務(wù)都是依法進(jìn)行的,同時(shí)又是對(duì)等的、一致的、相輔相成的;雙方既享受權(quán)利,又必須承擔(dān)義務(wù),沒有無義務(wù)的權(quán)利,也沒有無權(quán)利的義務(wù)。 (二 )公證與鑒證的區(qū)別 鑒證是國(guó)家工商行政管理機(jī)關(guān)為了維護(hù)簽訂經(jīng)濟(jì)合同的當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,對(duì)已經(jīng)簽訂的經(jīng)濟(jì)合同的合法性、真實(shí)性和可行性,進(jìn)行 全面地審查、鑒別和核實(shí),予以證明,借 以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)合同履行的一種活動(dòng)。 (四 )公 證證明與一般證明的區(qū)別 兩種文書的法律地位不同,兩種文書被社會(huì)認(rèn)可的范圍和程序不同。 2. 兩者的當(dāng)事人不同。 (二 )公證制度與民事訴訟法有著密切聯(lián)系 1. 兩者法律制度是相近和相連的。 第三節(jié) 公證機(jī)構(gòu)的任務(wù) 公證機(jī)構(gòu)的任務(wù)是指法律規(guī)定的公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行公證活動(dòng)所要達(dá)到的目的。 公證處之間的關(guān)系。 第三節(jié) 公證員的條件與資格、任免與聘任 一、公證員的條件 (一 )取得公證員資格的一般條件 1. 政治品德條件。 1996 年 1 月 1 日起,司法部決定實(shí)行公證員執(zhí)業(yè)注冊(cè)制,執(zhí)行公證員職務(wù)必須持有《中華人民共和國(guó)公證員工作執(zhí)照》,該執(zhí)照每年注冊(cè)一次。 一、公證處的設(shè)置和管理 目前我國(guó)有國(guó)家級(jí)的公證處,有省、自治區(qū)、直轄市級(jí)的公證處,有市、縣、州級(jí)的公 證處,有的市轄區(qū)內(nèi)也設(shè)有公證處,此外各種經(jīng)濟(jì)區(qū)、專業(yè)區(qū)也設(shè)有公證處。全國(guó)會(huì)員代表大會(huì)理事會(huì)。 第三章 公證活動(dòng)的基本原則 第一節(jié) 客觀真實(shí)原則 第二節(jié) 合法原則 第三節(jié) 公證機(jī)構(gòu)獨(dú)立辦理公證事務(wù)的原則 第四節(jié) 自愿公證與法定公證相結(jié)合的原則 第五節(jié) 自愿公證與法定公證相結(jié)合的原則 第六節(jié) 自愿公證與法定公證相結(jié)合的原則 第七節(jié) 回避原則 第八節(jié) 保密原則 第九節(jié) 便民原則 第十節(jié) 使用本國(guó)和本民族語(yǔ)言文字的原則 公證活動(dòng)的基本原則是指對(duì)整個(gè)公證活動(dòng)都有指導(dǎo)意義的各項(xiàng)準(zhǔn)則,是辦理一切公證業(yè)務(wù)的總依據(jù),貫穿于公證工作的全部。 要審查當(dāng)事人申請(qǐng)辦理公證的愿望確系本人真實(shí)意思的表示。 第一, 審查申請(qǐng)公證的當(dāng)事人是否具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。 第四節(jié) 自愿公證與法定公證相結(jié)合的原則 自愿公證是指當(dāng)事人申請(qǐng)辦理公證是處分自己的民事權(quán)利,任何機(jī)關(guān),組織和個(gè)人都無權(quán)干涉,任何情況下都不得強(qiáng)制公民、法人或其他組織申請(qǐng)辦理公證事務(wù)。 第七節(jié) 回避原則 回避原則,是指某個(gè)幾個(gè)公證人員不參加辦理與自己或親屬有利害關(guān)系或其他關(guān)系的公 證。 第二,公證人員對(duì)全部公證事務(wù)負(fù)有保密的職責(zé)。 第六,辦理公證的有關(guān)檔案材料,應(yīng)設(shè)專職人員 保管,未經(jīng)法定程序批準(zhǔn),不得查閱和復(fù)制。凡是少數(shù)民族聚居或者多民族共同居住的地方,公證機(jī)構(gòu)在發(fā)布公告、頒發(fā)公證書和制作其他文件等一系列公務(wù)中,都必須使用當(dāng)?shù)孛褡逋ㄓ玫恼Z(yǔ)言文字。 第二, 便于公證機(jī)構(gòu)受理公證的原則。公證的協(xié)商管轄包括兩種: (一) 當(dāng)事人協(xié)商管轄 (二)公證處協(xié)商管轄 協(xié)商管轄與地域管轄的關(guān)系:協(xié)商管轄的前提是兩個(gè)以上公證處對(duì)同一公證事項(xiàng)都有管轄權(quán),這是適用地域管轄的結(jié) 果。 三、指定管轄 指定管是指由司法行政機(jī)關(guān)決定某一公證事項(xiàng)由某一公證處管轄。 (一 )直轄市與其所轄區(qū)、縣 (市 )公證處之間的管轄劃分,由直轄市司法局確定 (二 )省 (自治區(qū) )轄區(qū)公證處與其所轄區(qū)、縣 (市 )公證處之間的管轄劃分,由省(自治區(qū) )司法廳確定 五、特定管轄 特定管轄,是指依照國(guó)際慣例、國(guó)際條約、雙邊協(xié)定以及國(guó)內(nèi)法律規(guī)定,對(duì)于特定地或 特殊情況下的公證事項(xiàng),由公證處以外的特定機(jī)關(guān)、組織或公民代行國(guó)家公證權(quán), 代行公證職能的管轄。 (一 ) 申請(qǐng)人必須具備的 條件: 1.申請(qǐng)人應(yīng)具有民事權(quán)利能力和行為能力。 二、受理 (一 )受理的條件 1.申請(qǐng)人同申請(qǐng)的事項(xiàng)有利害關(guān)系。 (二 )受理的程序 1.制作受理通知單。 第二節(jié) 審 查 審查是對(duì)申請(qǐng)公證的當(dāng)事人的資格,申請(qǐng)公證的民事關(guān)系、民事行為和其他事實(shí)材料的 真實(shí)性、合法性的審定、核實(shí)過程。 (四 ) 審查需要公證的文書內(nèi)容。 公證調(diào)查的內(nèi)容和方式:詢問證人;調(diào)取書證、物證、視聽資料;現(xiàn)場(chǎng)勘察、鑒定等方式。 3. 行為的內(nèi)容和形式不違 反法律、法規(guī)、規(guī)章或社會(huì)公共利益。 (三 )文書上簽名、印鑒公證和文書文本公證的出證條件 (四 )賦予債權(quán)文書強(qiáng)制執(zhí)行效力公證的出證條件 1. 債權(quán)文書已經(jīng)過公證證明,這是賦予債權(quán)文書具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的前提和基礎(chǔ)。 (一 )一般期限。依照法律規(guī)定,對(duì)于 重大復(fù)雜的事項(xiàng),當(dāng)事人舉證不足的事項(xiàng)或者需要委托調(diào)查的事項(xiàng),經(jīng)公證處主任或副主任批準(zhǔn),可適當(dāng)延長(zhǎng),但最長(zhǎng)不得超過六個(gè)月,并應(yīng)將延期的原因及時(shí)告知當(dāng)事人。 (一 )終止公證的法定情形: 1. 超過了法定的辦證期限。 (一 )拒絕公證的法定原因: 1. 行為、事實(shí)和文書不真實(shí)、不合法。 (二 )拒絕公證的程序規(guī)則 第五節(jié) 公證費(fèi)用 公證費(fèi)用,是指公證申請(qǐng)受理后,在辦理公證事務(wù)時(shí),按照規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),由公證處向當(dāng)事人收取的費(fèi)用。 3. 已受理的公證事項(xiàng),申請(qǐng)人要求撤回時(shí),按規(guī)定可以收取手續(xù)費(fèi),其余收費(fèi)退還。 拍賣公證,是指公證機(jī)構(gòu)根據(jù)拍賣人的申請(qǐng),依照法定程序,證明其拍賣活動(dòng)的真實(shí)性、合法性的證明活動(dòng)。 (二 )是特定的人與不特定的 多數(shù)人進(jìn)行的活動(dòng)。 (二 )承辦公證人員應(yīng)親臨現(xiàn)場(chǎng),對(duì)公證事項(xiàng)的真實(shí)性、合法性進(jìn)行監(jiān)督、審查、核實(shí)。 二、公證的辦理程序 (一 )遺囑人應(yīng)當(dāng)親自申辦公證。 (五 ) 從遺囑人提出申請(qǐng)、設(shè) 立遺囑到制作出公證書之前,如果遺囑人死亡,該遺囑不能 具有公證遺囑的效力。 (二 )公證機(jī)構(gòu)應(yīng)認(rèn)真審查提存公證的內(nèi)容。 (六 )依法給付標(biāo)的物。 (三 ) 經(jīng)調(diào)解達(dá)成新協(xié)議的,公證處應(yīng)予以公證。 3. 撤銷公證書的決定。 (三 )依法撤銷原公證書。 (二 ) 公證申訴可以向公證處的同級(jí)司法行政機(jī)關(guān)提出,也可以向其上級(jí)司法行政機(jī)關(guān)提出。 第七章 公證員的權(quán)利與義務(wù) 第一節(jié) 公證員的權(quán)利 第二節(jié) 公證員的義務(wù) 第一節(jié) 公證員的權(quán)利 一、調(diào)查權(quán) 調(diào)查權(quán),是指就待公證對(duì)象所涉及的人及事物了解情況,考察實(shí)情,獲取證據(jù),以確認(rèn)是否真實(shí)的權(quán)利。
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