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法理學案例教程-wenkub

2023-05-15 13:51:41 本頁面
 

【正文】 查,確認自己已經(jīng)是肝癌晚期。由此原因給家庭籠罩上了一層陰影。法律原則通常是社會重大價值的積淀,不會輕易改變,相比之下,法律規(guī)則的改變要容易得多。因此法律原則更具有普遍性和穩(wěn)定性??紤]到兩家是世交,關(guān)系一直很好,王家又愿意賠償,在經(jīng)過一番討價還價之后,張某的家人答應接受賠償,不向公安機關(guān)報案,兩家“私了”此事。強行性規(guī)則側(cè)重對于社會秩序和對基本人權(quán)的保障。  絕對確定性規(guī)則非常具體、非常細致地規(guī)定了主體的權(quán)利、義務(wù)和責任,沒有為適用法律的人員留下任何自由裁量的余地,他只能嚴格按照法律的規(guī)定做出裁量。絕對確定性、相對確定性規(guī)則 一般來說,法律規(guī)則的對象是某一類行為或某一類主體,在同等情況下應當遵守同一標準。法院審理案件之后認為由于公安機關(guān)不履行法定行政職責,致使張某的合法權(quán)益遭受損害,應當承擔賠償責任。義務(wù)性規(guī)則規(guī)定行為人必須做出某種積極行為,以滿足權(quán)利主體的需要,它給人們設(shè)定了一種積極的行為模式,如果義務(wù)主體不履行這種義務(wù),則對方的權(quán)利便無法實現(xiàn)。具有邏輯上因果聯(lián)系的調(diào)整性規(guī)則與保護性規(guī)則結(jié)合起來,就構(gòu)成一個邏輯上完整的法律規(guī)范。法理分析: 三、法律規(guī)則的分類:調(diào)整性規(guī)則和保護性規(guī)則 法律規(guī)則的分類是為了更好地認識和了解法律規(guī)范的功能,因此,從不同的認識目的出發(fā),可以做出不同的分類。行為模式是法律規(guī)范中的主體部分和核心內(nèi)容,也就是法律權(quán)利和義務(wù)的具體表現(xiàn)。假定條件,是指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)范的條件和情況的部分?!  ? (2)全國人大常委會制定和修改除應當由全國人大制定的法律以外的其他法律;在全國人大閉會期間,對全國人大制定的法律進行部分修改,但不得同該法律的基本原則相抵觸。 民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化的特點,制定自治條例和單行條例。 練習:下列各項中關(guān)于法的本質(zhì)的表達正確的是( C ) A.法的本質(zhì)是法的內(nèi)部聯(lián)系與外部聯(lián)系的統(tǒng)一 B.法是公共權(quán)力機關(guān)按照一定的權(quán)限和程序制定和認可的,并由正式的權(quán)力機制保證實現(xiàn),這體現(xiàn)了法的正式性,而法的正式性正是法的本質(zhì)的最終體現(xiàn) C.法的本質(zhì)根源在于物質(zhì)生活關(guān)系 D.法所體現(xiàn)的國家意志主要是統(tǒng)治階級的意志,并不具有公共性 【解析】法的本質(zhì)是內(nèi)在聯(lián)系,法的現(xiàn)象是外部聯(lián)系,法的正式性只能是法的本質(zhì)的最初表現(xiàn),而非最終表現(xiàn);法體現(xiàn)的國家意志實際上是統(tǒng)治階級的意志,但在表面上看具有一定的公共性和中立性;法的內(nèi)容是受到一定社會因素的制約,最終也是由一定的物質(zhì)生活條件所決定的。不同程度地反映全社會各階級、階層的共同利益。 法體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志具有整體性,即法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志不是統(tǒng)治階級內(nèi)部的各黨派、集團及每個成員的個別意志,也不是這些個別意志的簡單相加,而是統(tǒng)治階級的整體意志、共同意志或根本意志。法是強調(diào)程序、規(guī)定程序和實行程序的規(guī)范。 其二,法的效力的重復性。法的普遍性,也稱“法的普遍適用性”、“法的概括性”,是指法作為一般的行為規(guī)范在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特性。 在此意義上,法的國家強制性就是指法依靠國家強制力保證實施、強迫人們遵守的性質(zhì)。 法的認可,是指國家通過一定的方式承認其他社會規(guī)范(道德、宗教、風俗、習慣等)具有法律效力的活動。 法是由國家制定或者認可的,體現(xiàn)了國家對人們行為的評價,具有國家意志性。第一編:法的一般原理第一節(jié):法的概念 一、法是由國家制定或者認可,體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志,以國家強制力保證實施的行為規(guī)范的總和。后訴訟至法院,主審法官以王某“知假買假”認定其不屬于消費者,對王某的訴訟請求未予支持。001 法理學研究的范圍(領(lǐng)域)是法哲學方向、法社會學方向和法的理論(或“形式法學”)這三個法學基本研究方向的結(jié)合?!?你認為上述哪一種或哪些觀點有道理?為什么?分析:答:都只描述了法理學的部分特征,不全面。問:上述情況有沒有法律意義?是不是法學要研究的對象?評述: 社會現(xiàn)實或社會生活關(guān)系本身也是復雜多樣的,并非所有的社會現(xiàn)實或社會生活關(guān)系都具有法律意義或“法律制度的關(guān)聯(lián)性” 在這個生活事例中,盡管李某由于疏忽而存在“背信棄義”的行為,但該生活關(guān)系本身顯然不具有“法律制度的關(guān)聯(lián)性”,沒有法律意義。一日李某主動請張某星期天到電影院看電影。到了星期天,張某首先乘車至電影院門口等候李某。二、什么是法理學事例2: 在某個學術(shù)研討會上,甲、乙、丙三位學者分別就“法理學”一詞作了不同的解釋: 甲說:“法理學就是法哲學,研究法律中的哲學問題,比如法律原則、概念、制度、方法等。 法理學研究的對象主要是法和法學的一般原理(哲理)、基本的法律原則、基本概念和制度以及這些法律制度運行的機制。三、法學要研究的與社會現(xiàn)實如何對應的問題 《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第 49 條規(guī)定:“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍。評述: 并非所有的法律制度與紛繁復雜的社會現(xiàn)實都能一一對應,在此事例中,法官按照自己的解釋對王某的購買行為進行了否定的判斷。 二、法的特征: 1.法是調(diào)整人們的行為或者社會關(guān)系的規(guī)范,具有規(guī)范性。國家的存在是法存在的前提條件。 法是由國家強制力為最后保證手段的規(guī)范體系,具有國家強制性。也就是說,不管人們的主觀愿望如何,人們都必須遵守法,否則將招致國家強制力的干涉,受到相應的法律制裁。具體而言,它包含兩方面的內(nèi)容: 其一,法的效力對象的廣泛性。這是指法對人們的行為有反復適用的效力。也可以說,法是一個程序制度化的體系或者制度化解決問題的程序。這種共同意志或根本意志是階級作為一個整體在政治、經(jīng)濟上的根本利益的反映。 (2)在階級斗爭激烈對抗的條件下,統(tǒng)治階級為了緩和與被統(tǒng)治階級的某些矛盾,把被統(tǒng)治階級的反抗控制在一定的范圍和限度內(nèi),而在立法中對被統(tǒng)治階級作出一定的讓步,規(guī)定一些符合被統(tǒng)治階級利益、反映其某些愿望和要求的內(nèi)容。最高國家行政機關(guān)(國務(wù)院)及其所屬機關(guān)的權(quán)限是: 國務(wù)院根據(jù)憲法和法律,制定行政法規(guī),規(guī)定行政措施,發(fā)布決定和命令。自治區(qū)的自治條例和單行條例,報全國人大常委會和國務(wù)院備案。第三章:法的要素第一節(jié):法律規(guī)則一、法的要素的主體:法律規(guī)則 法律規(guī)則采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應的法律后果的法律規(guī)范?! ?。即法律規(guī)則在什么時間、空間、對什么人適用以及在什么情境下法律規(guī)則對人的行為有約束力的問題。法律后果,是指法律規(guī)則中規(guī)定人們在做出符合或不符合行為模式的要求對應承擔相應后果的部分,是法律規(guī)則對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)法律規(guī)范所執(zhí)行的不同功能,可以分為調(diào)整性規(guī)則和保護性規(guī)則。 授權(quán)性、義務(wù)性和禁止性規(guī)則 按照法律規(guī)則給人們提供的行為模式的不同,可以將法律規(guī)則分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則。禁止性規(guī)則規(guī)定主體不得做出一定行為,它設(shè)定的是一種消極的不作為義務(wù)。依據(jù)法律規(guī)定,公安機關(guān)負有維持社會公共秩序、維護公民生命財產(chǎn)安全的職責。但這種純粹的一般性調(diào)整有其缺陷,它不能對具體問題進行具體分析,僅僅根據(jù)事件或行為特征在某些方面的相似性就施以“一刀切”方式的裁判,在許多情況下是不公平的?! ∠鄬Υ_定性規(guī)則對于主體的權(quán)利、義務(wù)和法律責任規(guī)定得比較概括,或者說留有一定余地,允許司法人員進行一定程度的自由裁量,即具體問題具體分析,根據(jù)事件或行為的種種主客觀環(huán)境、條件以及具體后果等,在法律規(guī)定的范圍內(nèi)作出具體的處理決定。在有些領(lǐng)域中,如果賦予當事人以過多的自由,可能在一定程度上危及社會秩序或基本人權(quán),因而在勞動法、行政法、刑法等領(lǐng)域,強行性規(guī)則較多。 后來村里有人向公安機關(guān)舉報,公安機關(guān)介入此案,在查明事實后,移交給檢察機關(guān)提起公訴,法院經(jīng)過審判之后,認為張某犯有過失殺人罪,判處其有期徒刑 3年。案例: 甲,男,27歲,因違章騎自行車橫過馬路被某運輸公司乙駕駛大貨車當場撞死。 在確定性方面,原則較為模糊,規(guī)則較為明確;當原則與原則、規(guī)則與規(guī)則相互沖突時,選擇的方法也不相同。1994年,黃某認識了一個張姓的女子,并且在與張認識后的第二年同居。在黃即將離開人世的這段日子里,張面對旁人的嘲諷,以妻子的身份守候在黃的病床邊。4月22日,黃去世,張根據(jù)遺囑向蔣索要財產(chǎn)和骨灰盒,但遭到蔣的拒絕。法理分析: 第三節(jié):法律概念一、法律概念法社會學認為,法的要素除了規(guī)則以外,還包括概念、原則、技術(shù)、政策等。 食品安全,指食品無毒、無害,符合應當有的營養(yǎng)要求,對人體健康不造成任何急性、亞急性或者慢性危害。 用于食品生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備,指在食品或者食品添加劑生產(chǎn)、流通、使用過程中直接接觸食品或者食品添加劑的機械、管道、傳送帶、容器、用具、餐具等。 食物中毒,指食用了被有毒有害物質(zhì)污染的食品或者食用了含有毒有害物質(zhì)的食品后出現(xiàn)的急性、亞急性疾病。隨著人們對法律現(xiàn)象認識的日益深入,法律概念也不斷發(fā)展?! 》筛拍畈粌H對于立法,而且對法律實現(xiàn)過程也具有重要意義,對法律概念的理解就是對法律規(guī)則內(nèi)容的理解,它會直接影響到法的遵守和適用。 非正式法律淵源則指那些不具有明文規(guī)定的法律效力、但卻具有法律意義并可能構(gòu)成法官審理案件之依據(jù)的準則來源,如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣等?!眴栴}分析: 如果你是一個法官,對于這個案件如何處理,請說明理由。 狹義的法律:是指由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的規(guī)范性法律文件。根據(jù)制定的機關(guān)的不同,法規(guī)可以劃分為行政法規(guī)與地方性法規(guī)兩類。由于行政權(quán)力具有等級制的特征,因此以上兩種地方性法規(guī)的效力依次減弱。六、國際條約與國際慣例 法官有時可能會受到國際條約與國際慣例的約束,因此,國際條約與國際慣例也可能在一定條件之下轉(zhuǎn)變成為我國的法律淵源?!? 在同一位階的法律之間,特別法優(yōu)于一般法,即同一事項,兩種法律都有規(guī)定的,特別法比一般法優(yōu)先,優(yōu)先適用特別法?!? 屬人主義,即法律只適用于本國公民,不論其身在國內(nèi)還是國外,非本國公民即使身在該國領(lǐng)域內(nèi)也不適用。即既要維護本國利益,堅持本國主權(quán),又要尊重他國主權(quán),照顧法律適用中的實際可能性。(一)法律的生效時間 法律的生效時間主要有三種:   1. 自法律公布之日起生效   2. 由該法律規(guī)定具體生效時間   3. 規(guī)定法律公布后符合一定條件時生效 (二)法律終止生效的時間 013   法律終止生效,即法律被廢止,指法律效力的消滅。法律是否具有溯及力,不同法律規(guī)范之間的情況是不同的。從我國目前有關(guān)法律溯及既往的原則的規(guī)定,一般采用“不溯及既往”的原則。寧紅經(jīng)科威特司法機關(guān)審判后被判處有期徒刑年,后被關(guān)押在科威特監(jiān)獄服刑。這時我國政府派出民航飛機在約旦接中國公民回國,寧紅也搭上該航班,安全抵達中國。后由檢察機關(guān)起訴和出庭支持公訴,人民法院判決,寧紅被判處有期徒刑年,判決后送往某監(jiān)獄服刑。在階級社會中,沒有全社會統(tǒng)一的法律意識。簡單地講,所謂非法律行為,是指那些不具有法律意義的行為,即不受法律調(diào)整、不發(fā)生法律效力、不產(chǎn)生法律效果的行為。 ②必須是基于當事人的意思而具有外部表現(xiàn)的舉動,單純心理上的活動不產(chǎn)生法律上的后果,如雖有犯罪意思而無犯罪行為的,不能視為犯罪,也不能視為法律行為。法律行為是法的現(xiàn)象的重要組成部分,是由法律規(guī)定的、具有法律意義、可以用法律進行評價的人的行為,由此區(qū)別于一般的社會行為。第七章:法律關(guān)系 一、法律關(guān)系:是在法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。季某生前立遺囑,表示死后將所藏徐悲鴻畫作一幅贈與楊某。 雙向(雙邊)法律關(guān)系,是指在特定的雙方法律主體之間,存在著兩個密不可分的單向權(quán)利義務(wù)關(guān)系,其中一方主體的權(quán)利對應另一方的義務(wù),反之亦然。在交貨之前,40 臺洗衣機暫時寄放在臨近“陽光公司”的一所福利工廠(簡稱“B 單位”)的廢舊倉庫,“陽光公司”委托個體運營者趙某將貨物按時運抵 A 單位。(兩個法律關(guān)系居于從屬地位)五、法律關(guān)系的主體  強調(diào)的是能夠參與法律關(guān)系的主體,包括自然人、法人和國家。 它可以是天然物,也可以是生產(chǎn)物;可以是活動物,也可以是不活動物017人身 人身是由各個生理器官組成的生理整體(有機體)。因此,販賣或拐買人口,買賣婚姻,是違法犯罪行為。 例如,有監(jiān)護權(quán)的父母不得虐待未成年子女的人身。精神產(chǎn)品屬于非物質(zhì)財富。 這種結(jié)果一般分為兩種:一種是物化結(jié)果,即義務(wù)人的行為(勞動)凝結(jié)于一定的物體,產(chǎn)生一定的物化產(chǎn)品或營建物(房屋、道路、橋梁等); 另一種是非物化結(jié)果,即義務(wù)人的行為沒有轉(zhuǎn)化為物化實體,而僅表現(xiàn)為一定的行為(通常為服務(wù)行為)過程所產(chǎn)生的結(jié)果(或效果)。 這個事例中,肖女士和“芬芳”美容院之間所形成的是勞務(wù)合同法律關(guān)系。當然,在這個法律關(guān)系中,肖女士支付的 5000元美容費也是其客體之一。 019(1)義務(wù)一般在下列幾種意義上使用:   A. 它是指義務(wù)人必要行為的尺度(或范圍)   B. 它是指人們必須履行一定作為或不作為之法律約束  C. 它是指人們實施某種行為的必要性 (2)義務(wù)的性質(zhì)表現(xiàn)在:   A. 義務(wù)所指出的,是人們的“應然”行為或未來行為,而不是人們事實上已經(jīng)履行的行為,已履行的“應然”行為是義務(wù)的實現(xiàn),而不是義務(wù)本身。 B. 義務(wù)人不得作出一
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