【正文】 一個恰當?shù)某杀炯映擅鶕?jù)所承擔的功能（考慮使用的資產(chǎn)和承擔的風(fēng)險）和市場條件，得到一個恰當?shù)睦麧櫋?4. 相應(yīng)調(diào)整是指相應(yīng)于第一稅收管轄權(quán)下稅務(wù)機關(guān)對關(guān)聯(lián)企業(yè)應(yīng)納稅額做出的初次調(diào)整，由第二稅收管轄權(quán)下的稅務(wù)機關(guān)對關(guān)聯(lián)企業(yè)應(yīng)納稅額做出的調(diào)整，這使兩個稅收管轄權(quán)下的稅務(wù)機關(guān)對關(guān)聯(lián)企業(yè)利潤分配的調(diào)整相一致。12. 貢獻分析是指運用于利潤分割法下的一種分析。如果受控交易與非受控交易間的差異對在這一方法中所考察的因素（如價格或利潤）不產(chǎn)生任何實質(zhì)性影響，或者可以通過合理而準確的調(diào)整來消除這些差異帶來的實質(zhì)性影響，那么這些受控交易與非受控交易就是可比的。6. 買進支付是指一個新的參與者要加入一項已生效的成本分攤協(xié)議，為獲得以前協(xié)議活動所產(chǎn)生的利益而進行的一種支付。3. 公平交易值域是指一個可以接受的數(shù)值范圍，用以確定受控交易是否符合公平交易原則。專業(yè)術(shù)語：1. 預(yù)約定價安排 是指預(yù)先對受控交易做出的一種安排，該安排通過制定一套恰當?shù)臉藴剩ㄈ缍▋r方法、可比對象和適當?shù)牟町愓{(diào)整、對未來情況的嚴格假設(shè)），用以確定在未來特定時期內(nèi)約定交易的轉(zhuǎn)讓定價問題。該委員會計劃對OECD成員國和一些被選定的非成員國在應(yīng)用公平交易原則時采用的方法上取得的經(jīng)驗，做定期總結(jié)。有關(guān)這方面問題的討論將在第四章進一步展開。其他國家則認為第9條并沒有明確舉證責任（參閱OECD稅收協(xié)定范本第9款第4段注釋）。在大多數(shù)稅收管轄權(quán)下，稅務(wù)機關(guān)承擔舉證責任，這就要求稅務(wù)機關(guān)提供證據(jù)證實納稅人的轉(zhuǎn)讓定價沒有遵循公平交易原則。這就是說在主管稅務(wù)機關(guān)的相互協(xié)調(diào)程序中，提出相應(yīng)調(diào)整請求的國家有責任向另一國證明該調(diào)整在原則上和數(shù)額上都是合理的。我們還鼓勵稅務(wù)機關(guān)在其稅收檢查中能夠考慮納稅人應(yīng)用公平交易原則做出的商業(yè)判斷，并從這個角度對其轉(zhuǎn)讓定價進行分析。 15. OECD成員國一直認可OECD稅收協(xié)定范本和“1979報告”中提出的公平交易原則。這里所說的報告主要指《轉(zhuǎn)讓定價與跨國公司》（1979）（即1979報告），該報告對稅收協(xié)定范本中第9條提出的公平交易原則進行了詳細闡述。國際方面轉(zhuǎn)讓定價問題更難處理，因為涉及到一個以上的稅收管轄權(quán)，從而在某一稅收管轄權(quán)下對轉(zhuǎn)讓價格的任何調(diào)整都意味著要在另一稅收管轄權(quán)下做出相應(yīng)調(diào)整才是恰當?shù)?。一些相關(guān)的討論也會出現(xiàn)《OECD稅收協(xié)定范本報告：常設(shè)機構(gòu)的收入歸屬》（1994）和《OECD國際避稅與偷稅報告》（1987）。轉(zhuǎn)讓價格是指關(guān)聯(lián)企業(yè)間轉(zhuǎn)讓有形商品、無形資產(chǎn)或提供勞務(wù)時確定的價格。對跨國公司稅收產(chǎn)生重要影響的條款有：第4條，對居民的定義；第5條和7條，決定對常設(shè)機構(gòu)的征稅；第9條，對關(guān)聯(lián)企業(yè)利潤的征稅以及公平交易原則的運用；第10條、11條和12條，確定對股息、利息、特許權(quán)使用費的征稅；第24條、25條、26條，包含了無差別待遇、爭議解決和情報交換等特別規(guī)定。OECD肩負著推動世界貿(mào)易在多邊化、無差別待遇基礎(chǔ)上的拓展以及促進成員國最大限度地可持續(xù)快速增長的使命，多年來一直致力于建立國際稅收原則方面的共識，以避免對需要多邊協(xié)商解決的問題做出單方面處理。但是，跨國集團內(nèi)各成員間的關(guān)系可能使集團成員在內(nèi)部關(guān)系中建立起特殊的交易條件，這種交易條件不同于集團成員如果按公開市場上的獨立企業(yè)運營所可能建立的交易條件。當對跨國公司行使征稅權(quán)時，經(jīng)常把這兩種征稅依據(jù)結(jié)合在一起運用，將跨國公司內(nèi)的每一個企業(yè)都看作一個獨立實體來行事征稅權(quán)。在實踐方面，一國對跨國收入和費用的分配，會因難以獲得其管轄權(quán)之外的相關(guān)資料而受到阻礙。相對于單一企業(yè)在單一稅收管轄權(quán)下的運營，對（不同管轄權(quán)下）不同管理要求的遵從，會給跨國公司帶來更重的負擔，導(dǎo)致其承擔更多的遵從成本。這部分地反映出各國經(jīng)濟與技術(shù)進步的結(jié)合在加強，特別在通訊領(lǐng)域更是如此。由于不能孤立地看待一國關(guān)于跨國公司的稅收政策，而必須將其置于廣闊的國際范疇中加以討論，因此跨國公司的增長不僅對稅務(wù)機關(guān)而且對跨國公司本身提出了日益復(fù)雜的稅務(wù)問題。 4. 對稅務(wù)機關(guān)而言，在政策和實踐兩方面都會遇到具體問題。 5. 從根本上說，各國所堅持的征稅權(quán)取決于其稅收體制是采取居民依據(jù)的稅收體制、還是收入源泉依據(jù)的稅收體制、還是兩者并舉。OECD成員國選擇這種獨立實體征稅法作為最合理的方法，既能夠獲得公平結(jié)果又使雙重征稅風(fēng)險降低到最小。為確保獨立實體征稅法的正確運用，OECD成員國采用了公平交易原則，該原則消除了特殊交易條件對利潤的影響。 《OECD收入與資本稅收協(xié)定范本》中，該范本構(gòu)成了OECD成員國之間以及OECD成員國和非OECD成員國之間雙邊所得稅協(xié)定的基礎(chǔ)。 10. OECD財政事務(wù)委員會作為該組織的主要稅收政策部門，已發(fā)表了許多有關(guān)對跨國公司等運用上述稅收協(xié)定條款的報告。在本文中，“關(guān)聯(lián)企業(yè)”是指滿足OECD稅收協(xié)定范本第9條的1a)和1b)所列舉情況的企業(yè)。 12. 轉(zhuǎn)讓價格無論對納稅人還是稅務(wù)機關(guān)都是非常重要的，因為這在很大程度上決定了處于不同稅收管轄權(quán)下的各個關(guān)聯(lián)企業(yè)的收入與支出，進而決定了其應(yīng)稅所得。然而，另一稅收管轄權(quán)如果不同意做相應(yīng)調(diào)整，跨國公司的這部分利潤就將被雙重征稅。其他一些報告則就具體議題對轉(zhuǎn)讓定價進行了討論，包括《轉(zhuǎn)讓定價與跨國公司－三個稅收問題》（1984）（即1984報告）和《資本弱化》（即1987報告）。本指南集中討論了應(yīng)用公平交易原則確定關(guān)聯(lián)企業(yè)間的轉(zhuǎn)讓定價問題，指南中提供了一些方法幫助稅務(wù)機關(guān)和跨國公司有效解決轉(zhuǎn)讓定價稅收問題，從而最大限度減少稅務(wù)機關(guān)之間以及稅務(wù)機關(guān)和跨國公司之間發(fā)生沖突，并避免訴諸費用昂貴的法律訴訟。 17. 本指南主要用于管理OECD成員國在相互協(xié)商程序中以及某些仲裁程序中對轉(zhuǎn)讓定價案件的解決。在需要相互協(xié)商解決的案件中，雙方主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)進行合作。但是，應(yīng)當注意，即使在這種情況下，稅務(wù)機關(guān)仍然可以合理地要求納稅人提供有關(guān)資料以便對其受控交易進行稅收檢查。無論是哪一方承擔舉證責任，對舉證責任規(guī)定的公正性的判定，必須考慮到與轉(zhuǎn)讓定價規(guī)則涉及到的所有管理行為（包括爭議的解決）相關(guān)的該管轄權(quán)下的其他一些稅收體制因素。 19. 本報告集中討論轉(zhuǎn)讓定價領(lǐng)域中有關(guān)原則方面的一些主要問題。特別側(cè)重于交易利潤法（定義見第三章）應(yīng)用中遇到的困難，以及各國間解決這些困難的做法。一項預(yù)約定價安排可以是單邊的，僅包括一個稅務(wù)機關(guān)和一個納稅人，也可以是多邊的，包括兩個或兩個以上稅務(wù)機關(guān)。這個值域范圍可以通過對多種可比數(shù)據(jù)應(yīng)用相同的轉(zhuǎn)讓定價方法得出，也可以是應(yīng)用多種轉(zhuǎn)讓定價方法得出。7. 買斷支付是指一個參與者要退出一項已生效的成本分攤協(xié)議，因轉(zhuǎn)讓以前協(xié)議活動所產(chǎn)生的利益而從其他參與者處獲得的相應(yīng)補償。10. 可比非受控價格法是指在可比情況下將某一受控交易中財產(chǎn)或勞務(wù)的轉(zhuǎn)讓價格與某一可比的非受控交易中財產(chǎn)或勞務(wù)的轉(zhuǎn)讓價格進行比較的轉(zhuǎn)讓定價方法。在利潤分割法下，要對受控交易產(chǎn)生的綜合利潤在參與該交易的各關(guān)聯(lián)方之間進行分割，分割的依據(jù)是各企業(yè)所承擔功能的相對價值（考慮其所使用的資產(chǎn)和承擔的風(fēng)險）。15. 成本分攤協(xié)議是指企業(yè)間達成的一項協(xié)議，用以確定參與各方在研發(fā)、生產(chǎn)或獲取資產(chǎn)、勞務(wù)和權(quán)利等方面承擔的成本與風(fēng)險，同時確定研發(fā)、生產(chǎn)或獲取資產(chǎn)、勞務(wù)、權(quán)利等活動帶來的各參與方利益的性質(zhì)和范圍。上述成本與加成毛利之和就是原受控交易的公平交易價格。21. 全球公式分配法是一種按預(yù)先確定的公式對跨國集團的全球性利潤在位于不同國家間的關(guān)聯(lián)企業(yè)之間進行分配的方法。25. 間接成本是指雖然與生產(chǎn)過程密切相關(guān)，但需要由幾種產(chǎn)品或勞務(wù)共同承擔的產(chǎn)品或勞務(wù)成本（如，修理部門對生產(chǎn)不同產(chǎn)品的設(shè)備提供維修服務(wù)的成本）。29. 跨國企業(yè)集團指在兩個或兩個以上的國家建立商業(yè)經(jīng)營機構(gòu)的關(guān)聯(lián)企業(yè)集團。32. “隨叫隨到”式服務(wù)指在跨國企業(yè)集團中，由母公司或集團服務(wù)中心應(yīng)集團成員要求，可在任何時刻提供的服務(wù)。35. 再銷售毛利是指再銷售者獲得的毛利，金額相當于再銷售者彌補銷售費用和其他經(jīng)營費用，以及由于行使了一些功能（考慮使用的資產(chǎn)和承擔的風(fēng)險）所獲取的恰當利潤。在第一個階段，每個參與方都可分到與其從事的交易類型相適應(yīng)的足夠的利潤作為基本回報，通常這一基本回報參照獨立企業(yè)在相似交易類型下獲得的市場回報而定。39. 二次交易是指某些國家根據(jù)其國內(nèi)法規(guī)定，在提出稅收初次調(diào)整后，為使實際的利潤分配與初次調(diào)整相一致而斷定的一種推定交易。42. 貿(mào)易性無形資產(chǎn)是指不同于營銷性無形資產(chǎn)的商業(yè)性無形資產(chǎn)。46. 非受控交易是指發(fā)生在獨立企業(yè)間的交易。 當獨立企業(yè)間相互交易時，其相互間的商業(yè)和財務(wù)關(guān)系（如轉(zhuǎn)讓商品或提供勞務(wù)的價格，轉(zhuǎn)讓或提供的條件等），通常由市場力量所決定。必須牢記，對關(guān)聯(lián)交易進行調(diào)整使其趨近公平交易的做法，并不是因為關(guān)聯(lián)企業(yè)間承擔了任何契約性義務(wù)而支付了某一特殊價格，或者關(guān)聯(lián)企業(yè)有力求納稅最小化的企圖。因此，OECD成員國同意從稅收角度對關(guān)聯(lián)企業(yè)的利潤做出必要的調(diào)整，糾正上述歪曲并確保公平交易原則的實現(xiàn)。此外，跨國企業(yè)集團內(nèi)部某些成員對現(xiàn)金流的要求，也可能造成轉(zhuǎn)讓價格的歪曲。集團內(nèi)部的關(guān)聯(lián)企業(yè)通常有相當大的自主權(quán)，彼此之間經(jīng)常類似獨立企業(yè)一樣討價還價。因此，為了快捷有效地發(fā)現(xiàn)并進行轉(zhuǎn)讓定價稅收調(diào)查，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)牢記對上述因素的考慮，以更有效地在轉(zhuǎn)讓定價選案和調(diào)查中運用好自身資源?！备鶕?jù)獨立企業(yè)間在可比交易和可比環(huán)境下可能形成的條件，對關(guān)聯(lián)企業(yè)利潤進行調(diào)整，公平交易原則將集團內(nèi)成員視同獨立經(jīng)濟實體，而不是一個單一實體中非獨立的部分。從經(jīng)濟決策中剔除這些稅收方面的考慮，公平交易原則促進著國際貿(mào)易和投資的發(fā)展。 有些人認為公平交易原則本身有著固有缺陷，因為獨立實體法并不能完全解釋一體化活動所產(chǎn)生的規(guī)模經(jīng)濟和多種活動的相互關(guān)系。這種交易不一定必然出于避稅動機，它的發(fā)生可能是因為在彼此的交易中，跨國集團成員面臨著完全不同于獨立企業(yè)的商務(wù)環(huán)境。相反地，無形資產(chǎn)所有者可能愿意向關(guān)聯(lián)企業(yè)提供該資產(chǎn)的使用，因為這種使用可以被密切地監(jiān)控，而且內(nèi)部成員間的交易對于整個集團的利潤沒有影響。 在某些案件中，公平交易原則（的運用）可能帶給稅務(wù)機關(guān)和納稅人對大量的多種類型的跨國交易進行評估的負擔。 無論稅務(wù)機關(guān)還是納稅人，在運用公平交易原則時經(jīng)常會遇到難以收集到充分信息的困難。在其他一些案件中，有關(guān)獨立企業(yè)的相應(yīng)信息也許根本就不存在。雖然在實踐中公平交易原則的運用并不總是簡單易行的，但一般情況下，它確實提供了能被稅務(wù)機關(guān)接受的關(guān)于跨國企業(yè)集團內(nèi)部成員恰當?shù)氖杖胨剑ǖ墓纼r）。這種共識對維護每一稅收管轄權(quán)下恰當?shù)亩惢捅苊怆p重征稅具有重要現(xiàn)實意義。全球公式分配法有時被作為可行的替代物而提及，但在理論、運用和實踐上都沒有被接受。在決定可比性程度，包括確定可比性所要做的必要調(diào)整時，必須了解非關(guān)聯(lián)企業(yè)對潛在交易是如何評價的。因此，應(yīng)用公平交易原則進行比較時，稅務(wù)機關(guān)在判斷交易條件是否具有可比性，以及為具有可比性需要做出哪些調(diào)整時，應(yīng)對這些差異做出考慮。類似地，再銷售價格法和成本加成法比較受控交易與非受控交易獲得的毛利潤，通過比較得出一個在虛擬獨立企業(yè)承擔相同功能的情況下所能獲得的毛利潤。 如前所述，在進行比較時，必須考慮與可比交易或可比企業(yè)的實質(zhì)性差異。 上述每種因素在確定可比性中所起作用的程度，將取決于受控交易的性質(zhì)和所選用的轉(zhuǎn)讓定價方法。通常資產(chǎn)或勞務(wù)的相似性，在比較受控交易與非受控交易的價格時最為重要，而在比較利潤時就相對次要一些。這種比較建立在功能分析的基礎(chǔ)上，即確認并比較獨立企業(yè)和受控企業(yè)已經(jīng)或?qū)⒁袚闹饕?jīng)濟活動和責任。盡管一方可向另一方提供很多功能活動，但只有那些在頻率、性質(zhì)和價值方面對交易相對方具有經(jīng)濟重要性的功能才是重要的。在公開市場中，風(fēng)險承擔的增加會由預(yù)期回報的增加所補償。 應(yīng)考慮的風(fēng)險包括市場風(fēng)險，例如投入成本和產(chǎn)品價格的波動；投資和所用資產(chǎn)、設(shè)備、機器的損失風(fēng)險；研發(fā)投資風(fēng)險；財務(wù)風(fēng)險，如匯率風(fēng)險、利率風(fēng)險；信用風(fēng)險；等等。 在以下有關(guān)合同條款的討論中，我們應(yīng)考慮交易各方所聲稱的對風(fēng)險的分擔是否與其經(jīng)濟實質(zhì)相一致。在公平交易中，交易方通常對控制較多的行為，承擔較多的風(fēng)險。這就需要分析確定，在實踐中各方對此類風(fēng)險分擔究竟到何種程度。后一種做法，如果不能恰當解釋的話，會導(dǎo)致重要的利潤或虧損向最有利于跨國企業(yè)集團的地方歸集。當不存在書面合同條款的情況下，應(yīng)從雙方的交易行為和獨立企業(yè)交易通行的經(jīng)濟規(guī)律中，推斷出他們的合同關(guān)系。4． 經(jīng)濟環(huán)境 公平交易價格會因市場不同而不同，即使交易的是相同商品或勞務(wù)，因此要具有可比性，就要求獨立企業(yè)與關(guān)聯(lián)企業(yè)運作的市場是可比的，即市場存在的差異對價格不產(chǎn)生實質(zhì)性影響，或可以通過恰當?shù)恼{(diào)整消除差異帶來的影響。經(jīng)營策略包括企業(yè)的很多方面，如企業(yè)創(chuàng)新和新產(chǎn)品開發(fā)，多元化經(jīng)營程度，風(fēng)險規(guī)避，對政治變動的評價，對現(xiàn)有及計劃實施的勞動法規(guī)的考慮，以及其他影響企業(yè)日常經(jīng)營的因素。企業(yè)如果想進入某一市場或擴大其在該市場的份額，可能在短期內(nèi)對商品定價低于同一市場內(nèi)的可比商品價格。但是如果企業(yè)并未真正執(zhí)行這些策略，導(dǎo)致未來應(yīng)增加的利潤沒有增加，那么法定制度可能會限制稅務(wù)機關(guān)對納稅人以往年度稅收事項的再檢查?？鐕髽I(yè)集團的市場滲透策略可能由生產(chǎn)商或者獨立于生產(chǎn)商的分銷商實施（由此導(dǎo)致的成本也由其中之一承擔）。當某一公司冒一定風(fēng)險從事市場開發(fā)活動，通過商標、品牌或增加商品商譽來提高其價值時，這種情況就應(yīng)在確定可比性的功能分析中反映出來。在確定獨立企業(yè)所能接受的時間段時，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)考慮經(jīng)營策略在該國執(zhí)行的有關(guān)證據(jù)。對實際交易的重新構(gòu)造可能是一種非常武斷的做法，當其他稅收管轄權(quán)下的稅務(wù)機關(guān)就如何重新構(gòu)造該交易不能達成一致時，其不公正性可能因雙重征稅而更甚。例如對關(guān)聯(lián)企業(yè)采取有息貸款的形式進行投資，但如果按公平交易原則考慮借款公司的經(jīng)濟狀況，就不會采取這種投資方式。（）。在這些案例中，整體交易條款的結(jié)果將不同于雙方按獨立交易原則進行交易的結(jié)果。根據(jù)具體案例的不同情況，這可能是出于經(jīng)濟、法律或財務(wù)上的原因。是否考慮某一特定替代交易產(chǎn)生的證據(jù)，取決于該替代交易的事實和環(huán)境，包括對