【正文】 　上市公司為關聯(lián)人提供擔保的，不論數(shù)額大小，均應當在董事會審議通過后提交股東大會審議?！∩鲜泄九c關聯(lián)法人發(fā)生的交易金額在300萬元人民幣以上，％以上的關聯(lián)交易，應當及時披露。〕前款所稱關聯(lián)董事包括下列董事或者具有下列情形之一的董事：〔關聯(lián)董事的定義〕（一）交易對方；（二）在交易對方任職，或在能直接或間接控制該交易對方的法人或其他組織、該交易對方直接或間接控制的法人或其他組織任職；（三）擁有交易對方的直接或間接控制權的；（四）交易對方或者其直接或間接控制人的關系密切的家庭成員（（四）項的規(guī)定）；　?。ㄎ澹┙灰讓Ψ交蛘咂渲苯踊蜷g接控制人的董事、監(jiān)事和高級管理人員的關系密切的家庭成員（（四）項的規(guī)定）；（六）中國證監(jiān)會、本所或上市公司認定的因其他原因使其獨立的商業(yè)判斷可能受到影響的人士?！矀浒钢贫取车诙?jié)　關聯(lián)交易的程序與披露　上市公司董事會審議關聯(lián)交易事項時，關聯(lián)董事應當回避表決，也不得代理其他董事行使表決權?！【哂邢铝星樾沃坏淖匀蝗?，為上市公司的關聯(lián)自然人：?。ㄒ唬┲苯踊蜷g接持有上市公司5％以上股份的自然人；　（二）上市公司董事、監(jiān)事及高級管理人員；（三）（一）項所列法人的董事、監(jiān)事及高級管理人員；（四）本條第（一）、（二）項所述人士的關系密切的家庭成員，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；（五）中國證監(jiān)會、本所或上市公司根據(jù)實質重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能造成上市公司對其利益傾斜的自然人。 〔提示：IPO申報材料中：控股股東 關于避免同業(yè)競爭的承諾函、關于減少、規(guī)范關聯(lián)交易的承諾函〕　　二、《上市規(guī)則》(2008年修訂)相關規(guī)定 （第十章　關聯(lián)交易）第一節(jié)　關聯(lián)交易及關聯(lián)人　上市公司的關聯(lián)交易，是指上市公司或其控股子公司與上市公司關聯(lián)人之間發(fā)生的轉移資源或義務的事項，包括：（一）；〔 本章所稱“交易”包括下列事項：〕（二）購買原材料、燃料、動力；（三）銷售產品、商品；（四）提供或接受勞務；（五）委托或受托銷售；（六）關聯(lián)雙方共同投資；（七）其他通過約定可能造成資源或義務轉移的事項。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。〔實際控制人一般至國資委，金森林業(yè)案例〕第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。 　　各方利益失衡　　關聯(lián)交易會損害債權人、中小股東的利益　　對上市公司的危害　　通過不正當?shù)淖①Y，粉飾會計報表，保住了上市公司的殼，或者滿足配股、發(fā)債的調價，最終還是會在競爭中暴露出來 。 （二）關聯(lián)交易的消極意義　　影響上市公司獨立經營能力，抗外部風險能力下降 　　如：一些公司原本是控股公司的一個生產車間或者工廠，而控股公司則成為上市公司的原料采購基地和產品銷售市場 。關聯(lián)方交易除了具有購買原材料、銷售產成品等與一般市場交易相同的目的外，還有一些特殊目的，如節(jié)約市場交易費用，調節(jié)利潤以降低稅負等。在關聯(lián)方交易中，雙方當事人在法律上是平等的，均是獨立的法人組織，因而從表面上看，關聯(lián)方交易應歸屬于市場交易。 　　將發(fā)起人所擁有的與擬上市公司有同業(yè)競爭，但又不準備投入擬上市公司的資產托管給其他公司、企業(yè)，或者在擬上市公司成功上市后將這部分資產轉讓或托管給上市公司。同業(yè)競爭的處理方式 在實踐中，特別是在國有企業(yè)改制上市中，對同業(yè)競爭的處理主要有以下幾種方式： 　　將發(fā)起人所有與擬上市公司有同業(yè)競爭的資產全部重組到擬上市公司。 　　各國立法例均規(guī)定了原則上要求上市公司禁止同業(yè)競爭，以防止控股股東利用控股地位，在同業(yè)競爭中損害上市合同的利益。關聯(lián)交易非關聯(lián)化是否真實、合理，真轉還是假轉，是否存在操縱利潤的嫌疑）；關聯(lián)交易的存在，是否影響擬上市主體的資產、業(yè)務完整性，是否影響其獨立性（不存在重大依賴）。目 錄第一章 同業(yè)競爭、關聯(lián)交易泛談第二章 定義及規(guī)則一、《公司法》相關規(guī)定二、《深交所上市規(guī)則》(2008年修訂)相關規(guī)定（第十章　關聯(lián)交易）三、會計上的關聯(lián)方、關聯(lián)交易定義四、IPO管理辦法 相關規(guī)定五、其他 相關規(guī)定（一）深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引（）（二）上市公司章程指引（證監(jiān)公司字[2006]38號）（三）上市公司股東大會規(guī)則（證監(jiān)發(fā)[2006]21號）（四）上市公司信息披露管理辦法(2007年1月30日證監(jiān)會令第40號)（五）上海證券交易所上市公司關聯(lián)交易實施指引（2011年5月1日執(zhí)行）（最新規(guī)定）（六）中國證券監(jiān)督管理委員會股票發(fā)行審核委員會審核工作指導意見（證監(jiān)發(fā)[2004]9號）（七）關于進一步提高上市公司財務信息披露質量的通知（證監(jiān)會計字[2004]1號）（八）《關于規(guī)范上市公司與關聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》（證監(jiān)發(fā)[2003]56號）（九）上市公司治理準則(2002年1月7日證監(jiān)發(fā)[2002]1號)第三章 示意圖及比較一、 上交所上市規(guī)則規(guī)定的關聯(lián)方示意圖二、深交所上市規(guī)則規(guī)定的關聯(lián)方示意圖三、滬深交易所上市規(guī)則關于關聯(lián)方界定的比較四、企業(yè)會計準則36號規(guī)定的關聯(lián)方示意圖五、企業(yè)會計準則36號與上市規(guī)則對關聯(lián)方界定的比較第四章關聯(lián)交易之保代培訓總結第一部分：關聯(lián)方、關聯(lián)交易的認定第二部分：關聯(lián)交易處理應關注的問題第三部分：關聯(lián)交易的處理方式第四部分 相關案例第五章關聯(lián)交易非關聯(lián)化一、關聯(lián)交易的判斷和規(guī)范等問題二、減少關聯(lián)交易的幾種常用方法 三、關于關聯(lián)交易非關聯(lián)化的規(guī)定 四、關注幾種常見的不正當?shù)年P聯(lián)交易非關聯(lián)化 五、關聯(lián)交易非關聯(lián)化成為首發(fā)申請被否理由之一的相關案例 六、因關聯(lián)交易披露等問題受行政處罰的上市公司第六章 相關案例前言同業(yè)競爭、關聯(lián)交易，每個項目都會碰到的問題，每個項目進行資產、業(yè)務處理都會進行圍繞調整關聯(lián)方、規(guī)范關聯(lián)交易的角度進行（股東的布局、資產業(yè)務的布局）。 有價格依據(jù)，定價公允；（價格依據(jù)的來源，評估、審計等，有無套現(xiàn)，高于評估值說是套現(xiàn)，低于評估值說是資產流失，外資、國資案例。對于中國證監(jiān)會而言，要求是（原則上）禁止同業(yè)競爭。這是采取的較多，效果最好的一種。在實踐中也不少采用，但證監(jiān)會對此的審查往往較嚴。但事實上由于關聯(lián)方交易當事人之間存在控制與被控制、影響與被影響的關系，有可能導致交易按某一方的意愿達成，而另一方則失去了平等談判的機會，從這個意義上說，關聯(lián)方交易更像是管理交易。 　　關聯(lián)方交易具有隱蔽性。上市公司向控股公司銷售產品、提供勞務，向控股公司購買原材料及勞務。　　可用來規(guī)避政府稅關聯(lián)企業(yè)間可能利用協(xié)議價格在資產轉移、原材料、產品或勞務購銷等方面進行收入和費用的調整，有利于高賦稅的一方，或者虛構并不存在的交易來轉移收入和分攤費用，或者通過互拆借資金的方式調解利息費用。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?！苍陉P聯(lián)董事回避后，就不再強制要求過全體董事的半數(shù)了，即只需要出席的非關聯(lián)董事過半通過即可，除非無關聯(lián)董事人數(shù)少于三人，則需要提交股東大會?！卜秶軓V，控股股東無償提供分公司場所也是關聯(lián)交易〕　上市公司的關聯(lián)人包括關聯(lián)法人和關聯(lián)自然人?！【哂幸韵虑樾沃坏姆ㄈ嘶蜃匀蝗?，視同為上市公司的關聯(lián)人：〔外延擴展很厲害，預審員就有這樣關注的，金森，南方數(shù)碼需要關注〕（一）因與上市公司或其關聯(lián)人簽署協(xié)議或作出安排，在協(xié)議或安排生效后，或在未來十二個月內，；（二）過去十二個月內。該董事會會議由過半數(shù)的非關聯(lián)董事出席即可舉行，董事會會議所做決議須經非關聯(lián)董事過半數(shù)通過?！」蓶|大會審議關聯(lián)交易事項時，下列股東應當回避表決：〔關聯(lián)股東的定義〕（一）交易對方；（二）擁有交易對方直接或間接控制權的；（三）被交易對方直接或間接控制的；　?。ㄋ模┡c交易對方受同一法人或自然人直接或間接控制的；（五）在交易對方任職，或在能直接或間接控制該交易對方的法人單位或者該交易對方直接或間接控制的法人單位任職的（適用于股東為自然人的）；（六）因與交易對方或者其關聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權轉讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權受到限制或影響的；（七）中國證監(jiān)會或本所認定的可能造成上市公司對其利益傾斜的法人或自然人?！才兜拙€〕　上市公司與關聯(lián)人發(fā)生的交易（上市公司獲贈現(xiàn)金資產和提供擔保除外）金額在3000萬元人民幣以上，且占上市公司最近一期經審計凈資產絕對值5％以上的關聯(lián)交易，除應當及時披露外，、期貨相關業(yè)務資格的中介機構，對交易標的進行評估或審計，并將該交易提交股東大會審議?！碴P聯(lián)擔保，不論數(shù)額大小，均需要股東大會審議?！脖仨氂卸▋r依據(jù)、定價政策，差異較大的應當說明〕　　　“提供財務資助”、　“委托理財”等事項時，應當以發(fā)生額作為計算標準，并按交易事項的類型在連續(xù)十二個月內累計計算，、?！　　⒉辉偌{入相關的累計計算范圍?！　　∩鲜泄疽蚬_招標、公開拍賣等行為導致公司與關聯(lián)人的關聯(lián)交易時，公司可以向本所申請豁免按照本章規(guī)定履行相關義務。第二章　關聯(lián)方第三條　一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關聯(lián)方。第四條　下列各方構成企業(yè)的關聯(lián)方：（一）該企業(yè)的母公司。（五）對該企業(yè)施加重大影響的投資方。主要投資者個人，是指能夠控制、共同控制一個企業(yè)或者對一個企業(yè)施加重大影響的個人投資者。（十）該企業(yè)主要投資者個人、關鍵管理人員或與其關系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)?！蔡厥庵帯车诹鶙l　僅僅同受國家控制而不存在其他關聯(lián)方關系的企業(yè)，不構成關聯(lián)方。（三）提供或接受勞務。（七）代理。（十一）關鍵管理人員薪酬?！　。ㄈ┪唇Y算應收項目的壞賬準備金額。〕第十四條　發(fā)行人應當具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。發(fā)行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪；發(fā)行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。發(fā)行人應當建立健全內部經營管理機構，獨立行使經營管理職權，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構混同的情形。其他內容第二十六條　發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權限和審議程序，不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)進行違規(guī)擔保的情形?！埠诵臈l款〕第三十七條　發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：〔不得對關聯(lián)方存在重大依賴〕　?。ㄒ唬“l(fā)行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響；　　（二）　發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經營環(huán)境已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響；　?。ㄈ“l(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴；　　（四）　發(fā)行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益；　?。ㄎ澹“l(fā)行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險；　?。∑渌赡軐Πl(fā)行人持續(xù)盈利能力構成重大不利影響的情形。獨立董事在作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告；（事前認可〕 獨立董事應當對下述公司重大事項發(fā)表獨立意見： (四) 關聯(lián)交易(含公司向股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)提供資金)；《中小企業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引》中增加了“重大交易”的具體標準 獨立董事應充分行使下列特別職權：（一）上市公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元人民幣或高于公司最近經審計凈資產的5％的關聯(lián)交易，應當由獨立董事認可后，提交董事會討論。公司及其下屬控股子公司在發(fā)生交易活動時，相關責任人應仔細查閱關聯(lián)方名單，審慎判斷是否構成關聯(lián)交易?！矂?chuàng)業(yè)板的特別規(guī)定〕 上市公司在召開董事會審議關聯(lián)交易事項時，會議召集人應在會議表決前提醒關聯(lián)董事須回避表決。 上市公司與關聯(lián)方之間的交易應簽訂書面協(xié)議，明確交易雙方的權利義務及法律責任。（二）上市公司章程指引（證監(jiān)公司字[2006]38號）第七十九條　股東大會審議有關關聯(lián)交易事項時，關聯(lián)股東不應當參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應當充分披露非關聯(lián)股東的表決情況。（具體數(shù)字須在章程中規(guī)定）第一百一十九條　董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。第三十七條股東大會對提案進行表決前，應當推舉兩名股東代表參加計票和監(jiān)票。交易各方不得通過隱瞞關聯(lián)關系或者采取其他手段，規(guī)避上市公司的關聯(lián)交易審議程序和信息披露義務。具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關聯(lián)自然人：%以上股份的自然人；、監(jiān)事及高級管理人員；、監(jiān)事及高級管理人員；、2項所述人士的關系密切的家庭成員，包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母；，存在上述情形之一的；、證券交易所或者上市公司根據(jù)實質重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能或者已經造成上市公司對其利益傾斜的自然人。第十條 具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關聯(lián)自然人：（一）直接或間接持有上市公司5％以上股份的自然人；（二）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員；（三）第八條第（一）項所列關聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；（四）本條第（一）項和第（二）項所述人士的關系密切的家庭成員；（五）本所根據(jù)實質重于形式原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能導致上市公司利益對其傾斜的自然人，包括持有對上市公司具有重要影響的控股子