【經(jīng)管勵志】美國私募發(fā)行制度-wenkub
2023-05-04 04:00:03 本頁面
【正文】 6 633,644645(9th Cir. 1980). .. (大量管理資料下載 ) 6 二、《 D 條例》下的私募發(fā)行市場 （一）頒布的歷史背景 從上述的分析可以看出，試圖 獲得 4（ 2）節(jié)豁免的發(fā)行人時刻面臨著巨大的風(fēng)險。 10 Id. 11 Id. 12 See of Regulation D Preliminary Notes。⑤ 投資者在金融方面的成熟度。他們在遵循最高法院與“證交會”意見的基礎(chǔ)上，進一步提出判定私募發(fā)行的標(biāo)準(zhǔn)： ① 受發(fā)行人與購買者的數(shù)量 ,以及他們之間、他們與發(fā)行人之間的關(guān)系 。如果是一系列發(fā)行的一部分，則面對有限的人的發(fā)行就不能認為是一次發(fā)行。如果購買者獲得證券的目的是旨在證券再銷售，則證券的賣方就要承擔(dān)可能違反《證券法》注冊要求的風(fēng)險，及相應(yīng)的民事責(zé)任。 該聲明認可了最高法院在前述案件中的觀點：豁免必須按照立法目的來解釋；豁免注冊取決于有關(guān)人士是否需要《證券法》的保護；在適用豁免注冊時，受發(fā)行人的數(shù)量并不是決定性的因素，因為《證券法》既適用于對人多的發(fā)行，也適用于對人少的發(fā)行。 但毫無疑問，前述判例如 4（ 2）節(jié)本身的文字一樣，不可捉摸，不利于發(fā)行人作出明確的判斷。而 Ralston Purina公司受發(fā)行人的地位決定 他們無法獲得相關(guān)資料，他們 如社區(qū)中的鄰居一樣是投資“公眾”中的一員。 美國最高法院認為，立法的目的是為了通過提供作出合理投資所必要的全部信息來保護投資者。 8 Ralston Purina 公司是一家生產(chǎn)與銷售各種飼料與谷物食品產(chǎn)品的企業(yè)，加工與銷售設(shè)施遍及美國與加拿大。 6 See Act Rule 152. 7 See Act Release No. 285(1935). .. (大量管理資料下載 ) 3 此后 10 幾年中，上述意見基本上是美國私募發(fā)行的金科玉律。 4（ 2）節(jié)私募發(fā)行豁免制度作為司法與行政執(zhí)法關(guān)注的焦點，完全是在判例法與“證交會”行政解釋的指導(dǎo)下建立起來的。而對于這一點，《證券法》并沒有作出相應(yīng)的規(guī)定，自然也就無法界定私募發(fā)行豁免的范圍。最早頒布的 4（ 2）節(jié)與最晚頒布的《 144A 規(guī)則》時間跨度近 60 年，但三個規(guī)范互相獨立，又互相銜接，分別調(diào)整著美國的 私募發(fā)行市場，堪稱規(guī)范內(nèi)容相同的立法協(xié)調(diào)發(fā)展的典范。 5 因此，研究美國私募發(fā)行制度對我們有重大意義。 4中國自建立證券市場開始，即積極開拓國際證券市場。.. (大量管理資料下載 ) 1。但由于受法律制度差異的影響，我國公司無法按照美國證券法的要求進入公開發(fā)行市場籌集資金。 調(diào)整美國私募發(fā)行制度的規(guī)范有三個 ,即 1933 年《證券法》 (以下簡稱“《證券法》” )的 4（ 2）節(jié)（以下簡稱“ 4（ 2）節(jié)”）、 1982 年的 1 See the National Securities Market Improvement Act of 1999 Section 404. 2 See Act Section 11. 3 See Peter Milgate, Joan Eatwell, edited. The New Palgrave Dictionary of Money amp。 一、 4（ 2）節(jié)下的私募發(fā)行市場 第 4（ 2）節(jié)規(guī)定：“不涉及公開發(fā)行的發(fā)行人的交易豁免注冊。 美國是判例法國家。 1935 年，“證交會”法律總監(jiān)（ the SEC`s General Counsel）對私募發(fā)行發(fā)表了自己的看法。而到最高法院于 1953 年審理 SEC v. Ralston Purina ，情況則發(fā)生了變化。自 1947 到 1951 年，該公司未經(jīng)注冊，但卻利用了郵遞設(shè)施，向其雇員出售了大約 200 萬美元的股票。因此，解釋私募發(fā)行豁免要按照立法目的進行。據(jù)此美國最高法院判決 Ralston Purina公司應(yīng)當(dāng)遵守《證券法》第 5 節(jié)的規(guī)定。為此， 1962 年 11 月，“證交會”針對私募發(fā)行 問題，發(fā)布了一個聲明（ Release）。故此，“證交會”強調(diào)認為，發(fā)行所及的人數(shù)僅與他們是否與私募發(fā)行的發(fā)行人有必要的聯(lián)系、是否了解發(fā)行人的 問題有關(guān)。 9 See Act Release No. 4552(1962). .. (大量管理資料下載 ) 5 從“證交會”這份聲明中，我們明顯可以看出，私募發(fā)行的證券不能再出售，從而限制了證券的流通性。 11發(fā)行人不能就特定部分的發(fā)行主張豁免。② 發(fā)行數(shù)量 。 13 判定購買人或受發(fā)行人在金融方面的成熟程度，旨在確認他們是否可以自己判斷投資風(fēng)險。 and see Act Release No. 4707(1964). 13 See Doran v. Petroleum Management Corp., 893,900(5th Cir. 1977)。而法院則期望通過個案的審理，建立 4（ 2）節(jié)下私募發(fā)行的具體規(guī)范，但十分模糊。② 發(fā)行要約必須僅向發(fā)行人 合理相信在金融與商業(yè)上有必要知識與經(jīng)驗的人、或能夠承受經(jīng)濟風(fēng)險的人作出 。⑥ 給予合理注意，以確保證券不因再出售而違反《證券法》的注冊條款。其中的《 506 規(guī)則》為4（ 2）節(jié)的豁免規(guī)定了一個非排他性的安全港，廢除了《 146 規(guī)則》的經(jīng)濟風(fēng)險測試要求，僅要求購買者符合成熟標(biāo)準(zhǔn)。15 發(fā)行必須符合一體化的要求。 發(fā)行的證券應(yīng)有 4（ 2）節(jié)規(guī)定之證券地位，非依《證券法》注冊或獲得豁免 ，不得再出售。 20 三、《規(guī)則 144A》下 的私募發(fā)行市場 （一）頒布的歷史背景 《 D 條例》的頒布使得美國證券法對于私募發(fā)行的基本條件有了明確的規(guī)定。 22因此， 4（ 2）節(jié)或《 D 條例》下的私募市場是沒有流 19 See Regulation D Rule 503. 20 See Act Rule501 (a). 21 See Act Ru
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