試論公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后民事主體的確定及民事責(zé)任的承擔(dān)-wenkub
2025-04-05 02 本頁面
【正文】 仍然存在,但是,因?yàn)槠髽I(yè)法人解散后,由于內(nèi)部成員的缺乏致使企業(yè)法人喪失了其存在的基礎(chǔ),因此清算法人只是由法律擬制的法人,不是實(shí)在的法人。 (三)幾種觀點(diǎn) 目前關(guān)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其主體資格是否存續(xù)有以下幾種觀點(diǎn)：人格消滅說,即企業(yè)法人經(jīng)解散即喪失其人格,此時(shí)企業(yè)法人的財(cái)產(chǎn)應(yīng)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|的共有財(cái)產(chǎn),企業(yè)法人的清算事務(wù)應(yīng)以股東的名義為之。而最高人民法院副院長李國光于XX年11月13日在《當(dāng)前民商事審判工作應(yīng)當(dāng)注意的主要問題》中闡明：“對企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照情況下的處理，鑒于確定訴訟主體的主要目的在于明確民事訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者，故而在法律原則范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)盡量避免司法行為與行政行為之間不必要的沖突。 因相關(guān)法律法規(guī)相互矛盾導(dǎo)致在審判實(shí)務(wù)中，涉及該類訴訟的訴訟主體分別有股東、公司、公司和股東、公司清算組等。 （3）國家工商行政管理局在《關(guān)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其清算工作組織實(shí)施問題的通知》規(guī)定：公司登記機(jī)關(guān)（即工商行政機(jī)關(guān)）不負(fù)責(zé)對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的清算工作。因甲公司未能提供相關(guān)營業(yè)執(zhí)照，因此甲公司股東a、b起訴乙公司，要求乙公司給付其所欠甲公司貨款100多萬元，乙公司則辯稱因甲公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，須依照公司法第192條規(guī)定由其主管機(jī)關(guān)組織清算機(jī)構(gòu)或者由甲公司來主張權(quán)利，a、b作為主體不適格，而甲公司是一個(gè)由a、b投資的私營公司，并無主管機(jī)關(guān)。試論公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后民事主體的確定及民事責(zé)任的承擔(dān) 一、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司其法人主體資格是否存在 （一）案例引出問題 甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)關(guān)系，乙公司欠甲公司貨款100多萬元。那么甲公司該筆債權(quán)應(yīng)由誰來主張？其債務(wù)又如何處理？甲公司作為一個(gè)法人是否還存在？ ( 二)有關(guān)法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定及審判實(shí)務(wù)中的做法 相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋: （1）《公司法》第192條規(guī)定，公司違反法律、行政法規(guī)被依法關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。 （4）最高人民法院（XX）24號批復(fù)規(guī)定：企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。例如上海市高級人民法院在《關(guān)于在民事訴訟中企業(yè)法人終止后訴訟主體和責(zé)任承擔(dān)的若干問題的處理意見》第二條規(guī)定企業(yè)法人被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其法人資格與經(jīng)營資格終止，在民事訴訟中也不再具備訴訟主體資格，應(yīng)當(dāng)變更該企業(yè)的清算組織為訴訟當(dāng)事人參加訴訟?！捎趯⑵髽I(yè)因歇業(yè)、被撤銷、或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體，因此對于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關(guān)鍵。清算法人說,即企業(yè)法人因解散而消滅其主體資格,但是由此會導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)成為無主財(cái)產(chǎn),因此法律專為企業(yè)法人的清算目的而設(shè)立了一個(gè)新的法人,即清算法人,這種法人的能力是特殊的,不再享有原企業(yè)法人的能力,原企業(yè)法人本身的能力因解散而消滅,而清算法人享有的是對原企業(yè)法人的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的權(quán)利能力和行為能力。 對以上幾種觀點(diǎn)，筆者更傾向于同一人格兼擬制說。吊銷營業(yè)執(zhí)照就是主管機(jī)關(guān)對違反法律規(guī)定的主體進(jìn)行的沒收其經(jīng)營憑證從而令其停止?fàn)I業(yè)活動的一種行政處罰。前者只有在清算后才能解散，英國公司法的規(guī)定即是如此；后者為先宣布解散，然后再進(jìn)入清算程序，大陸法系國家的公司法大多如此。明確了公司解散至終止期間其民事訴訟主體資格依然存續(xù)的法律屬性。同時(shí)，由于企業(yè)法人因解散，大多數(shù)企業(yè)無人管理，更多的時(shí)候人去樓空，雖然在法律上企業(yè)法人依然存續(xù)，但在現(xiàn)實(shí)中，其已失去了存在的客觀基礎(chǔ)，故此時(shí)的清算法人只不過是法律上為了某種需要而擬制的法人而已?！狈▏淌鹿痉ǖ?91條規(guī)定：“無論何種原因，公司一旦解散，就進(jìn)入清算階段……為清算需要，公司法人資格繼續(xù)保留直到清算結(jié)束。股東是清算主體，而清算組是清算行為主體。在無須進(jìn)入清算程序即可起訴主張權(quán)利的條件下，終止的企業(yè)法人及其股東作為以營利為目的的民商事行為主體，在主觀上并沒有組織清算的需求。企業(yè)解散而不清算，往往使該企業(yè)法人及其股東有充
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