【正文】 第一篇：治理商業(yè)賄賂面臨的主要問題及對策龍?jiān)雌诳W(wǎng) ://.治理商業(yè)賄賂面臨的主要問題及對策作者：陳滬航來源：《法制博覽》2013年第10期作者簡介：陳滬航，男，本科，福建省莆田市荔城區(qū)人民檢察院反貪局檢察員。【摘要】商業(yè)賄賂是指商業(yè)活動(dòng)主體在從事商品生產(chǎn)、流通和服務(wù)過程中，為了謀取商業(yè)利益而故意采取各種賄賂手段侵害正常的商業(yè)秩序的行為。因?yàn)檫@種現(xiàn)象不僅背離了市場經(jīng)濟(jì)公平競爭的原則，阻礙了市場機(jī)制的有效運(yùn)行，還成為滋生腐敗的溫床。因此，商業(yè)賄賂是生長在經(jīng)濟(jì)社會肌體中的一顆毒瘤，如果不能得到有效治理和消除，將會造成經(jīng)濟(jì)秩序的嚴(yán)重混亂，導(dǎo)致腐敗盛行，危及社會穩(wěn)定。治理商業(yè)賄賂主要有行政手段和司法手段。在我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)階段，盡管商業(yè)賄賂無處不在，但真正浮出水面的只是冰山一角。①盡管原因是多方面的，但主要原因之一就是在運(yùn)用司法懲治手段過程中面臨著諸多亟待解決的問題，造成打擊不力?！娟P(guān)鍵詞】商業(yè)賄賂；主要問題；對策一、治理商業(yè)賄賂工作中存在的問題及原因（一）刑事立法的缺陷造成打擊行賄犯罪不力行賄和受賄歷來是“孿生兄弟”，而且侵害的客體都存在著妨礙國家正常的管理秩序。但我國目前刑法對二者的刑事追究條件和刑罰輕重，顯然是側(cè)重打擊受賄犯罪：在受賄行為中只要國家工作人員或公司、企業(yè)人員利用職務(wù)便利，為他人謀利，收取一定數(shù)量的財(cái)物，就構(gòu)成犯罪。而行賄行為則要具備“謀取不正當(dāng)利益”的要件，才構(gòu)成犯罪。②我國刑法第三百八十九條規(guī)定為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。因被勒索給予國家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。第三百九十條規(guī)定對犯行賄罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。③我國立法本意是通過嚴(yán)懲享有國家或社會管理權(quán)力的群體的受賄犯罪，來遏制賄賂現(xiàn)象。但是我國現(xiàn)有機(jī)制和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，還未達(dá)到讓國家工作人員或公司、企業(yè)人員“想貪不敢貪、想貪不能貪”的境界，而且依靠思想和道德的約束也不能從根本上防止受賄的發(fā)生。因此，打擊行賄和懲治受賄同等重要，應(yīng)雙管齊下。從司法實(shí)踐看，從90年代以來，受賄犯罪受到司法機(jī)關(guān)立案查處的，逐漸增加，重要的原因之一就是對行賄行為的打擊不夠。對國家工作人員行賄和對公司、企業(yè)人員行賄在刑法上的界定不一致：在經(jīng)濟(jì)往來（包括商業(yè)活動(dòng)）中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員數(shù)額較大的財(cái)物（包括各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)）的行為，以行賄論處（刑法第389條第二款）。而給予公司、企業(yè)工作人員以數(shù)額較大財(cái)物的，只有是在為了謀取不正當(dāng)利益的情形下，才構(gòu)成行賄犯罪（刑法第164條第一款）。顯然，在商業(yè)活動(dòng)中，同樣是行賄行為，但針對國家工作人員和公司、企業(yè)人員實(shí)施，在刑法上實(shí)行了雙重標(biāo)準(zhǔn)。④在現(xiàn)有國家經(jīng)濟(jì)體制中，非國有經(jīng)濟(jì)比重日益增大，非國家工作人員的公司、企業(yè)人員主體范圍也隨之日益擴(kuò)大，對公司、企業(yè)人員行賄行為在總體上變得更為頻發(fā)。因此，如果不解決立法不統(tǒng)一的問題，將會造成一些行賄者因得不到打擊而有恃無恐。除了刑事立法上的缺陷給打擊行賄犯罪帶來許多問題外，一些不切實(shí)際的司法解釋，也造成了不利于打擊行賄行為的局面。如個(gè)人登記注冊法人后，在商業(yè)活動(dòng)中，以法人名義向國家工作人員行賄的，按相關(guān)司法解釋，應(yīng)以單位行賄論，追究刑事責(zé)任的起點(diǎn)為10萬元。這種法人行為與個(gè)人行為實(shí)際上無本質(zhì)上的區(qū)別，但因是以法人名義行賄又未達(dá)到數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)而無法追究刑事責(zé)任。此類情況在司法實(shí)踐中屢見不鮮。（二）案件管轄的司法分工無助于形成打擊合力隨著國家經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌，刑法對不同的賄賂型犯罪作了不同的規(guī)定，致使現(xiàn)行刑法有關(guān)商業(yè)賄賂的規(guī)定散見于分則第三章第三節(jié)、第四節(jié)和第八章貪污賄賂罪中。而刑事訴訟法又對上述罪名根據(jù)主體不同在管轄上做了分工，具體地說就是把不涉及國家工作人員的賄賂犯罪劃歸公安機(jī)關(guān)管轄。筆者認(rèn)為，無論是什么主體的賄賂犯罪，都屬于職務(wù)型犯罪，即或是發(fā)生在履行國家管理職能過程中，或是發(fā)生在履行非公權(quán)性管理職能中的，它都侵害了社會的正常管理秩序和應(yīng)有的廉潔性，而且可以說不管何種主體的賄賂犯罪，都是社會腐敗的根源，雖然主體各異，但本質(zhì)屬性卻相同。因此，司法管轄上的分工，實(shí)際上造成了國家對商業(yè)賄賂懲治功能的肢解。由于分工，還造成了執(zhí)法主體不一，導(dǎo)致了政出多門，執(zhí)法尺度各異，同時(shí)也增大了治理成本，難以形成有效的打擊合力。雖然說公安機(jī)關(guān)管轄的商業(yè)賄賂的罪名只有刑法第163條、164條、184條所規(guī)定的，但其涵蓋面遠(yuǎn)大于檢察機(jī)關(guān)管轄的此類罪名。由于公安機(jī)關(guān)查處此類案件的經(jīng)驗(yàn)“先天”不足，加之其肩負(fù)著打擊刑事犯罪維護(hù)社會安定的艱巨任務(wù)，使得公安機(jī)關(guān)無暇顧及對此類犯罪的打擊。據(jù)了解，公安機(jī)關(guān)立案偵查的商業(yè)賄賂犯罪案件占同期所有經(jīng)濟(jì)犯罪案件立案數(shù)的比例始終非常小?？梢?，商業(yè)賄賂犯罪在司法管轄上的分工，雖說本意或許為了形成打擊合力，但從實(shí)踐效果來看是弊大于利。（三）經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域制度建設(shè)滯后，導(dǎo)致查處手段匱乏由于我國還處于較為初級的發(fā)展階段，許多制度尤其是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的一些制度，尚未建立健全，如目前仍允許大量使用現(xiàn)金的貨幣流通體系，金融機(jī)構(gòu)對儲蓄實(shí)名制執(zhí)行不力等。這些客觀因素的存在，加之商業(yè)賄賂多采取“一對一”方式進(jìn)行，行、受賄雙方形成利益共同體，使商業(yè)賄賂越來越隱蔽。在對此類犯罪的刑事調(diào)查中，要獲取言詞證據(jù)以外的證據(jù)十分不易，為發(fā)現(xiàn)和突破此類犯罪帶來很大的困難。由于查處手段匱乏，使賄賂犯罪的“安全性”較高，尤其容易導(dǎo)致受賄一方心存僥幸，敢于鋌而走險(xiǎn)。此外，治理商業(yè)賄賂還面臨著市場經(jīng)濟(jì)誠信體系尚未形成、競爭機(jī)制存在缺陷、監(jiān)督制約軟弱無力等因素產(chǎn)生的許多問題。二、遏制商業(yè)賄賂高發(fā)態(tài)勢的對策（一）完善法律，加大懲治力度治理商業(yè)賄賂，法律是必不可少的武器。從目前我國的基本國情看，亟待解決的是以現(xiàn)行刑法為基礎(chǔ)，修改和完善現(xiàn)有的刑法規(guī)定，將所有賄賂犯罪都納入第八章作專章規(guī)定，充分重視非涉及國家工作人員賄賂犯罪。另外要充分發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)在反貪污賄賂工作中積淀的豐富經(jīng)驗(yàn)，和業(yè)已形成的行之有效的辦法，避免因司法管轄分工而造成打擊不力的局面。在完善法律的同時(shí)，還要加大對重點(diǎn)領(lǐng)域尤其是壟斷行業(yè)存在的商業(yè)賄賂問題的打擊力度，為建立和維護(hù)良好的市場經(jīng)濟(jì)秩序提供有力的司法保障。（二）扎實(shí)開展預(yù)防工作，筑牢預(yù)防體系檢察機(jī)關(guān)要針對商業(yè)賄賂案件的特點(diǎn)，發(fā)揮檢