涉外合同的法律適用(已修改)
2024-11-04 02:11 本頁面
【正文】 第九章 涉外合同(h233。 tong)的法律適用,第一頁，共六十六頁。,兩份判決書,美國(guó)總統(tǒng)輪船(lnchu225。n)公司與菲達(dá)電器廠、菲利公司、長(zhǎng)城公司無單放貨糾紛再審案 廣東省廣州市中級(jí)人民法院〔2004〕穗中法民三初字第297號(hào)民事判決書,第二頁，共六十六頁。,案例(224。n l236。)分析,深圳某外商投資企業(yè)總經(jīng)理甲國(guó)公民A和其秘書乙國(guó)公民B簽訂了一項(xiàng)贈(zèng)與合同，合同規(guī)定A贈(zèng)送B價(jià)值200萬元人民幣的鉆石戒指一只。但條件是B必須和A共同在該外資企業(yè)工作十年，并且在10年內(nèi)B不得與別人結(jié)婚，否那么(n224。 me)A可收回贈(zèng)送的鉆石戒指。雙方明示選擇甲國(guó)法作為該贈(zèng)與合同的準(zhǔn)據(jù)法，依甲國(guó)法該贈(zèng)與合同有效。三年后B與別人結(jié)婚，A欲討回鉆石戒指不成，訴至深圳市中級(jí)人民法院。,第三頁，共六十六頁。,請(qǐng)問(qǐngw232。n):,深圳市中級(jí)人民法院對(duì)本案有無管轄權(quán)？為什么？ 法院(fǎyu224。n)應(yīng)適用何國(guó)法律來確定贈(zèng)與合同的效力〔由哪國(guó)法律確定〕？ 法院對(duì)本案應(yīng)如何判決？,第四頁，共六十六頁。,本章(běn zhānɡ)根本內(nèi)容,涉外合同的概念及認(rèn)定 涉外合同法律適用理論(lǐl249。n) 合同準(zhǔn)據(jù)法及確定方法 中國(guó)涉外合同的法律適用制度 幾種詳細(xì)國(guó)際合同的法律適用,第五頁，共六十六頁。,第一節(jié) 涉外(sh232。w224。i)合同的概念及其確定,概念： 合同是當(dāng)事人設(shè)立、變更或消滅某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同是民法上產(chǎn)生債的主要原因。 涉外(sh232。w224。i)合同，是指含有涉外(sh232。w224。i)因素的合同，是國(guó)際私法上債的重要根據(jù)，在國(guó)際民商事流轉(zhuǎn)中占有重要的地位。 確定：涉外因素的認(rèn)定。目前廣泛解釋。,第六頁，共六十六頁。,①合同當(dāng)事人一方或雙方具有外國(guó)國(guó)籍，或者(hu242。zhě)雖不具有外國(guó)國(guó)籍，但住所設(shè)在外國(guó),大陸法系→國(guó)籍；英美法系→住所 法人國(guó)籍確定標(biāo)準(zhǔn)的不同，不確定性 法人的國(guó)籍往往掩蓋其所從事的國(guó)際交易同有關(guān)國(guó)家之間的真正聯(lián)絡(luò)。 因此，在一些國(guó)際立法文件中，例如?結(jié)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約?明確規(guī)定以合同當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)所在不同國(guó)家作為(zu242。w233。i)合同的國(guó)際因素。,第七頁，共六十六頁。,②合同的標(biāo)的是位于(w232。iy)外國(guó)的物、財(cái)產(chǎn)或需要在外國(guó)完成的行為〔?票據(jù)法?96條〕,例如，國(guó)際貨物運(yùn)輸合同，既不考慮合同當(dāng)事人的國(guó)籍，也不考慮當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地或住所，而是看所運(yùn)輸貨物的發(fā)運(yùn)地或目的地是否位于(w232。iy)國(guó)外，也就是說看所運(yùn)貨物是否位于(w232。iy)國(guó)外。 在關(guān)于國(guó)際海上運(yùn)輸?shù)?1978年結(jié)合國(guó)海上貨物運(yùn)輸公約?以及關(guān)于國(guó)際航空運(yùn)輸?shù)?929年的?統(tǒng)一國(guó)際航空運(yùn)輸某些規(guī)那么的公約?中都有此種規(guī)定。,第八頁，共六十六頁。,③合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系(guān x236。)據(jù)以產(chǎn)生的法律事實(shí)發(fā)生在外國(guó),也就是說合同的訂立或變更發(fā)生在國(guó)外，從而使合同具有了國(guó)際性。 另外，涉及外國(guó)法的適用，外國(guó)仲裁(zh242。ngc225。i)機(jī)構(gòu)的選擇等，也可能成為一項(xiàng)國(guó)際合同。,第九頁，共六十六頁。,第二節(jié) 涉外合同法律(fǎlǜ)適用的理論,背景：合同的法律沖突 涉外合同由于含有涉外因素，所以在合同的諸方面會(huì)涉及到不同國(guó)家的法律，而不同國(guó)家的法律存在差異，例如關(guān)于(guāny)合同要約的生效、合同的成立、合同的撤銷等方面，大陸法系和英美法系就存在著根本區(qū)別。因此，就同一合同會(huì)產(chǎn)生法律沖突，需要確定其應(yīng)適用的法律。,第十頁，共六十六頁。,涉外合同法律(fǎlǜ)適用的理論,指如何確定合同的準(zhǔn)據(jù)法，即按照沖突標(biāo)準(zhǔn)確定合同應(yīng)適用的法律〔國(guó)內(nèi)法、國(guó)際法〕。 關(guān)于合同準(zhǔn)據(jù)法確實(shí)定，國(guó)內(nèi)外國(guó)際私法學(xué)界歷來存在著許多不同的理論(lǐl249。n)和觀點(diǎn)。 主觀論 V. 客觀論——方法 整體論 V. 分割論——范圍,第十一頁，共六十六頁。,主觀論 V. 客觀論——關(guān)于(guāny)合同準(zhǔn)據(jù)法確定方法的兩種不同理論,主觀論認(rèn)為，合同當(dāng)事人既然有權(quán)按照自己的意志和協(xié)議創(chuàng)設(shè)某種權(quán)利義務(wù)，他們當(dāng)然有權(quán)選擇適用于他們之間的合同的法律。這兩個(gè)方面應(yīng)該是一致的，有機(jī)的結(jié)合在一個(gè)合同之中。只有在當(dāng)事人無明示與默示選擇時(shí)，才能適用其他法律。 實(shí)體內(nèi)容意思(y236。 sī)自治 法律適用條款自治,第十二頁，共六十六頁。,客觀論認(rèn)為，合同的有效成立和效力是與一定的客觀標(biāo)志相聯(lián)絡(luò)的，因此合同應(yīng)適用何國(guó)法律不能由當(dāng)事人自己選擇，應(yīng)根據(jù)合同與一國(guó)有最親密聯(lián)絡(luò)的客觀標(biāo)志來確定。或認(rèn)為是締約地法，例如?美國(guó)(měi ɡu243。)沖突法重述?；或認(rèn)為是履行地法〔如薩維尼〕；或認(rèn)為是當(dāng)事人住所地法；或認(rèn)為是當(dāng)事人的本國(guó)法〔如齊特爾曼〕 。,第十三頁，共六十六頁。,整體論 V. 分割論—關(guān)于(guāny)合同準(zhǔn)據(jù)法適用范圍的兩種不同理論,整體論認(rèn)為，一項(xiàng)合同無論從經(jīng)濟(jì)還是從法律觀點(diǎn)看，都應(yīng)是一個(gè)整體，因此其形式、履行、效力、解釋、解除都應(yīng)該只由一種法律支配。 從當(dāng)事人的主觀愿望來講，他們也不可能期望將一合同分割為假設(shè)干方面，分別受制于不同的法律，在理論(lǐl249。n)中也是困難的。,第十四頁，共六十六頁。,分割論認(rèn)為，合同當(dāng)事人的行為才能(c225。in233。ng)、合同的方式、合同的有效成立以及合同的效力，可以受不同的法律調(diào)整。 這一理論可以追溯到意大利的法那么區(qū)別說。巴托魯斯主張對(duì)合同的不同方面適用不同的法律。后來許多國(guó)家的理論和理論都沿用了這種分割方法。 主要是三分法：合同形式、才能、內(nèi)容和效力,第十五頁，共六十六頁。,第三節(jié) 合同準(zhǔn)據(jù)法及確定(qu232。d236。ng)方法,歷史：合同準(zhǔn)據(jù)法〔the applicable law of contrac
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