涉外合同之債的法律法規(guī)適應(yīng)制度(已修改)
2024-11-04 02:10 本頁面
【正文】 第十講 涉外(sh232。w224。i)合同之債的 法律適用,第一頁，共四十七頁。,確定合同準(zhǔn)據(jù)法的三個歷史(l236。shǐ)階段,合同締結(jié)地法——客觀說 16世紀(jì)19世紀(jì)上半葉 當(dāng)事人意思自治——主觀(zhǔguān)說 19世紀(jì)下半葉20世紀(jì)上半葉 合同自體法——主客觀結(jié)合說 20世紀(jì)中期以后。以意思自治為主，以最親密聯(lián)絡(luò)原那么為輔確定合同準(zhǔn)據(jù)法,第二頁，共四十七頁。,涉外(sh232。w224。i)合同之債法律適用的根本原那么,“分割論〞與“單一論〞的對立 兩者的對立主要表達(dá)(biǎod225。)在兩個方面： ①對于同一合同來說，“單一論〞主張對整個合同適用同一法律，“分割論〞主張不同的方面適用不同的法律； ②對于不同性質(zhì)的合同，“單一論〞主張不分類型，統(tǒng)一確定其準(zhǔn)據(jù)法，而“分割論〞主張適用不同的法律。,第三頁，共四十七頁。,主觀論和客觀論的分歧 主觀論——在合同中當(dāng)事人既然有權(quán)按照自己(z236。jǐ)的意志和協(xié)議創(chuàng)設(shè)某種權(quán)利義務(wù)，他們當(dāng)然有權(quán)選擇適用于它們之間的合同的法律。 客觀論——合同的有效成立及效力是一與定的場所相聯(lián)絡(luò)的，應(yīng)根據(jù)合同與一國或哪幾種因素有最親密聯(lián)絡(luò)的客觀標(biāo)志來確定。,第四頁，共四十七頁。,〔一〕當(dāng)事人意思自治(z236。zh236。)原那么,是指合同當(dāng)事人可以通過協(xié)商一致的意思表示自由選擇支配合同準(zhǔn)據(jù)法的一項法律選擇原那么。 它是一項古老的原那么，14世紀(jì)意大利的學(xué)者已提出過這個觀念，但其受到廣泛關(guān)注那么是法國的杜摩蘭再次提起之后，目前已被國際社會普遍(pǔbi224。n)承受。,第五頁，共四十七頁。,詳細(xì)應(yīng)用時的本卷須知 選擇時間： ——可以在訂立合同當(dāng)時選擇，也可以在訂立合同之后選擇。 ——當(dāng)事人在合同訂立后選擇或變更選擇的權(quán)利受到一定限制，即不得使合同歸于無效或使第三人的合法利益遭受到損害。 選擇限制： ——是實體法，而不包括(bāoku242。)該國的沖突法； ——可以適用于整個合同關(guān)系的法律，或者適用于合同某些局部的法律； ——選擇與合同有客觀聯(lián)絡(luò)的法律,第六頁，共四十七頁。,選擇方式： ——明示(m237。nɡ sh236。)選擇； ——默示選擇； ——有限度地成認(rèn)默示選擇,第七頁，共四十七頁。,〔二〕最親密(qīnm236。)聯(lián)絡(luò)原那么,思想淵源可以追溯到薩維尼的“法律關(guān)系本座說〞。 在合同的法律適用方面，最親密聯(lián)絡(luò)原那么是指合同應(yīng)適用的法律是合同在經(jīng)濟(jì)意義或其他社會意義上集中定位于某一國家的法律。 評介： ——它注重的是法律關(guān)系與地域的聯(lián)絡(luò)，但卻是個彈性的聯(lián)絡(luò)概念。這樣就進(jìn)步(j236。nb249。)了法律適用的靈敏性，有利于國際交往和公正合理地對待當(dāng)事人的利益。 ——但最親密聯(lián)絡(luò)原那么給了法官較大的自由裁量權(quán)，易于導(dǎo)致主觀隨意性。目前，許多國家采用以合同的特征性履行作為確定最親密聯(lián)絡(luò)的客觀根據(jù)。,第八頁，共四十七頁。,〔三〕特征性履行(lǚx237。ng)方法,含義 是在國際合同的當(dāng)事人未選擇(xuǎnz233。)適用于合同的法律時，根據(jù)合同的特殊性質(zhì)確定合同法律適用的一種理論和方法。 本質(zhì) 在于通過考察合同的功能，尤其是合同企圖實現(xiàn)的詳細(xì)的社會目的，確定各種合同所具有的特殊性質(zhì)，即它的特征性履行，并最終適用與特征性履行人聯(lián)絡(luò)最親密的法律。該理論的一個主要目的是為防止分割合同，使所適用的法律是支配合同所有主要問題的單個法律。,第九頁，共四十七頁。,特征性履行方法的立法規(guī)定： 把合同劃分多種，當(dāng)事人未選擇法律時，依特征性履行指定各自應(yīng)適用的法律； 首先(shǒuxiān)規(guī)定最親密聯(lián)絡(luò)原那么，并以特征性履行來作為斷定最親密聯(lián)絡(luò)的根據(jù)。,第十頁，共四十七頁。,〔四〕合同(h233。 tong)自體法,由英國學(xué)者提出。一般是指當(dāng)事人明示選擇的法律，在當(dāng)事人沒有明示選擇，且不能推斷當(dāng)事人的意圖時，合同受與其有最親密、最真實聯(lián)絡(luò)的法律支配。 合同自體法理論完成了合同法律適用問題上主觀論與客觀論的協(xié)調(diào)(xi233。ti
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