【正文】 第一篇：巴塞爾新資本協(xié)議框架下對金融衍生交易的監(jiān)管（范文模版）文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題巴塞爾新資本協(xié)議框架下對金融衍生交易的監(jiān)管趙承壽關(guān)鍵詞: 巴塞爾新資本協(xié)議 金融衍生交易 監(jiān)管內(nèi)容提要: 巴塞爾委員會認(rèn)為，金融衍生工具一方面可以降低和轉(zhuǎn)移銀行的信用風(fēng)險，另一方面也可能帶來其他風(fēng)險，因此，應(yīng)采取嚴(yán)格的程序和步驟加以控制，并需要將其納入資本監(jiān)管的范圍。金融衍生交易是現(xiàn)代銀行風(fēng)險管理中不可替代的金融手段，也是現(xiàn)代銀行業(yè)的重要利潤來源。20世紀(jì)90年代以來，由于金融自由化、投資全球化和技術(shù)創(chuàng)新的推動，金融衍生交易市場日新月異，也對銀行業(yè)的監(jiān)管提出了新的挑戰(zhàn)。巴塞爾委員會2004年6月份正式公布的《統(tǒng)一資本計量和資本標(biāo)準(zhǔn)的國際協(xié)議：修訂框架》(以下簡稱巴塞爾新資本協(xié)議)對此作出了積極的回應(yīng)。一、金融衍生交易的特點及其監(jiān)管難題金融衍生產(chǎn)品是原生性金融工具的衍生物。金融衍生交易就是通過預(yù)測貨幣、債券、股票等原生性金融工具的利率、匯率、股價、指數(shù)等的未來市場行情，在支付少量保證金的前提下，借助于遠(yuǎn)期、期文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題貨、掉期(互換)和期權(quán)等合約形式，進(jìn)行套期保值或投機獲利的行為。金融衍生交易合約的價值取決于一種或多種基礎(chǔ)資產(chǎn)的價值或相關(guān)指數(shù)，除了遠(yuǎn)期、期貨、掉期(互換)和期權(quán)等基本合約形式之外，具有以上任一種或多種特征的結(jié)構(gòu)化金融工具也稱為衍生工具。金融衍生交易主要有交易所場內(nèi)交易和場外交易(OTC)兩種形式，由于金融衍生交易與銀行的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)有很大的不同，因此對銀行衍生交易業(yè)務(wù)的監(jiān)管也面臨諸多難題。首先，金融衍生交易是一種具有高杠桿作用的保證金交易，風(fēng)險的突發(fā)性強，監(jiān)管難度大。由于金融衍生交易具有“杠桿效應(yīng)”，一旦預(yù)測有誤，杠桿的回調(diào)作用則可能使投資者遭受巨額虧損，一夜之間足可以使其倒閉。其次，金融衍生合約的價值具有不確定性，確定資本監(jiān)管的量化指標(biāo)極為困難。金融衍生工具是一種尚未履行的交易契約，是對未來可能發(fā)生的權(quán)利和義務(wù)的約定，其風(fēng)險敞口和合約的價值隨時都處在變動之中。為了控制風(fēng)險，往往需要借助復(fù)雜的數(shù)學(xué)模型和相關(guān)交易的歷史統(tǒng)計數(shù)據(jù)。但是這些數(shù)學(xué)模型和統(tǒng)計數(shù)據(jù)通常是基于一種假設(shè)，即衍生產(chǎn)品價格變動的歷史分布能夠很好地說明金融衍生工具未來的價格走勢。而且衍生產(chǎn)品的定價是以連續(xù)、平滑的價格變動為預(yù)設(shè)的。一旦產(chǎn)生大范圍的、快速的價格變動，衍生工具敞口頭寸價值文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題就具有極大的不確定性，使得市場參與者隨時都面臨著巨大的潛在風(fēng)險，也使得監(jiān)管當(dāng)局很難采取有效的預(yù)防性措施。第三，金融衍生交易作為或有事項不在資產(chǎn)負(fù)債表中反映，信息披露不充分，監(jiān)管的會計信息基礎(chǔ)薄弱。現(xiàn)行的財務(wù)會計報表是建立在權(quán)責(zé)發(fā)生制的基礎(chǔ)之上的，要求財務(wù)報表所確認(rèn)的事項必須是已實現(xiàn)的事項，而對于可能發(fā)生于未來的交易和事項則不予確認(rèn)，也無須在財務(wù)報表中予以披露。由于金融衍生交易對金融機構(gòu)財務(wù)變動的影響發(fā)生在未來，無法在當(dāng)前的資產(chǎn)負(fù)債表上得到反映，因此，無法通過資產(chǎn)負(fù)債表來了解衍生交易可能面臨的風(fēng)險，這是近年來衍生交易**頻頻發(fā)生、難以采取有效措施進(jìn)行監(jiān)管的一個重要原因。第四，金融衍生交易創(chuàng)新速度快，法律關(guān)系復(fù)雜，缺乏有效的監(jiān)管技術(shù)和規(guī)制手段。金融衍生產(chǎn)品在設(shè)計和創(chuàng)新上具有很強的靈活性，既可以通過對原生性金融工具和金融衍生工具的組合進(jìn)行創(chuàng)新，也可以對各種衍生工具進(jìn)行再組合，還可以根據(jù)各種參與者所要求的時間、杠桿比率、風(fēng)險等級、價格等參數(shù)進(jìn)行量身定做，法律關(guān)系極其復(fù)雜。此外，由于衍生產(chǎn)品總是處在不斷的創(chuàng)新之中，法規(guī)制定者對衍生工具的了解與熟悉程度可能不及市場參與者，因此各國的法律條文難以及時跟上。值得注意的是，規(guī)避法律和監(jiān)管往往是部分金融衍生產(chǎn)品的設(shè)計動因，因此這些衍生產(chǎn)品可能會故意地游離于法規(guī)和文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題監(jiān)管之外。由于上述這些原因，導(dǎo)致某些金融衍生交易無法可依，從而極大地增加了金融衍生交易的法律風(fēng)險和監(jiān)管難度。三、巴塞爾新資本協(xié)議有關(guān)金融衍生交易的主要規(guī)定巴塞爾新資本協(xié)議對于金融衍生交易的基本立場可以概括為：金融衍生交易可以降低和轉(zhuǎn)移信用風(fēng)險，但它同時也可以給銀行帶來其他風(fēng)險，比如說法律風(fēng)險、操作風(fēng)險、流動性風(fēng)險和市場風(fēng)險，因此，銀行應(yīng)采取嚴(yán)格的程序和步驟控制這些風(fēng)險，并需要把金融衍生交易納入資本監(jiān)管的框架。新資本協(xié)議突出強調(diào)了監(jiān)管資本對衍生交易的風(fēng)險敏感性，主要包括如下幾個方面的內(nèi)容：首先，考慮到金融衍生交易特有的風(fēng)險對沖功能，巴塞爾新資本協(xié)議鼓勵銀行采用金融衍生工具來降低銀行資產(chǎn)的風(fēng)險。允許其獲得資本減讓。其次，新資本協(xié)議規(guī)定，金融衍生交易作為表外業(yè)務(wù)，在按照標(biāo)準(zhǔn)法計算風(fēng)險加權(quán)資產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)通過信用風(fēng)險轉(zhuǎn)換系數(shù)將其轉(zhuǎn)換成等額的表內(nèi)信用風(fēng)險敞口，納入資本監(jiān)管的范圍，并按照信用風(fēng)險的監(jiān)管要求，計算資本充足率。新資本協(xié)議還在附錄中明確規(guī)定，與金融衍生交易相關(guān)的金融創(chuàng)新工具在一級資本中的上限為15%，而且，在計算衍生交易敞口的風(fēng)險加權(quán)資產(chǎn)時，對衍生產(chǎn)品場外交易(OTC)的 文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題交易對手風(fēng)險權(quán)重不設(shè)定最高限額，以便降低銀行面臨的高風(fēng)險金融衍生產(chǎn)品可能帶來的突發(fā)性風(fēng)險。第三，考慮到金融衍生交易等信用風(fēng)險緩釋技術(shù)雖然可以在總體上降低銀行資產(chǎn)的風(fēng)險度，但它們同時也可以帶來其他風(fēng)險，因此，新資本協(xié)議規(guī)定，通過金融衍生產(chǎn)品進(jìn)行風(fēng)險緩釋后的銀行資產(chǎn)，在轉(zhuǎn)換成信用風(fēng)險敞口時如果需要獲得資本減讓的話，還必須符合第二支柱有關(guān)加強監(jiān)管者監(jiān)管的相關(guān)規(guī)定和第三支柱對信息披露的特殊要求。比如說，在監(jiān)管方面，監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)當(dāng)評估銀行的內(nèi)部控制目標(biāo)和程序是否涵蓋了銀行所面臨的所有實質(zhì)性風(fēng)險，包括評估銀行機構(gòu)所制定的衍生交易限額、業(yè)績考核和獎勵方式等與風(fēng)險控制相關(guān)的制度。在信息披露方面，要求銀行披露其所采用的緩釋風(fēng)險政策、衍生交易風(fēng)險敞口以及監(jiān)測緩釋工具持續(xù)有效性的策略和過程。如果監(jiān)管當(dāng)局對銀行所制定的金融衍生交易政策的作用、適用性及其實施不滿意時，可要求銀行立即采取補救措施，或者要求銀行針對剩余風(fēng)險增持額外的資本，直到銀行所制定的衍生交易規(guī)程及其實施過程中所存在的缺陷得到糾正，并達(dá)到監(jiān)管當(dāng)局的要求時為止。第四，如果銀行采用金融衍生工具進(jìn)行風(fēng)險緩釋，在套期保值時產(chǎn)生幣種錯配或者期限錯配 [1]，巴塞爾新資本協(xié)議則對相關(guān)的資本減讓采取非常嚴(yán)格的限制措施。比如說，在計算風(fēng)險加權(quán)資產(chǎn)時，對套期保值中未予覆蓋的風(fēng)險敞口而言，其風(fēng)險權(quán)重采用的是其交易對文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題手的風(fēng)險權(quán)重，而不是采用衍生工具的風(fēng)險權(quán)重，這會導(dǎo)致風(fēng)險加權(quán)資產(chǎn)的提高和資本充足率的下降。另外，在計算場外衍生交易的風(fēng)險加權(quán)資產(chǎn)時，也需要用場外衍生交易的風(fēng)險敞口乘以交易對象的風(fēng)險權(quán)重來進(jìn)行計算。第五，為了確保銀行進(jìn)行風(fēng)險管理時采用的金融衍生交易與信用風(fēng)險的降低具有正相關(guān)性，并增強監(jiān)管資本的風(fēng)險敏感度，在采用信用風(fēng)險的IRB法(內(nèi)部評級法)計算特定風(fēng)險敞口的資本要求時，銀行可以通過調(diào)整對金融衍生產(chǎn)品合約的違約概率和違約損失率的估價值，來反映金融衍生交易對降低單筆債務(wù)或銀行資產(chǎn)風(fēng)險敞口的作用，但是這種對估價值的調(diào)整，必須考慮衍生交易風(fēng)險緩釋工具的付款結(jié)構(gòu)、清償水平和清償時間等重要因素。第六，為了防止市場風(fēng)險和操作風(fēng)險，巴塞爾新資本協(xié)議按照1996年1月巴塞爾委員會對1988年資本協(xié)議關(guān)于市場風(fēng)險修訂案的有關(guān)規(guī)定，對銀行的普通貸款賬戶和交易賬戶實行不同的監(jiān)管原則。新資本協(xié)議在處理交易賬戶對手的信用風(fēng)險時，規(guī)定監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)當(dāng)在要求銀行按照一般市場風(fēng)險和特定風(fēng)險計算資本要求以外，還要對交易賬上反映的場外衍生交易工具計算風(fēng)險資本，在計算時采用的風(fēng)險權(quán)重應(yīng)與計算普通銀行賬戶資本要求時采用的風(fēng)險權(quán)重保持一致，并且明確取消了原來規(guī)定的交易對手風(fēng)險權(quán)重50%的上限。文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題第七，新資本協(xié)議還對銀行采用衍生工具做套期保值時的交易頭寸提出了專項資本要求。如果套期保值時，兩筆交易(多頭和空頭)的價值變化方向完全相反，而變化程度基本相等，銀行可以不必提取專項資本。如果兩筆交易的價值變化方向完全相反，但程度基本不一致，銀行可以只提取20%的專項資本。但對投機交易，則不適用這一規(guī)定。第八，為了降低金融衍生交易的法律風(fēng)險，新資本協(xié)議還對與衍生交易相關(guān)的法律文件的準(zhǔn)確性和有效性提出了最低的要求，即相關(guān)的法律文件用語必須規(guī)范，含義明確，而且必須對參與衍生交易的所有交易當(dāng)事人具有有效的約束力，以確保這些文件的效力能夠得到相關(guān)國家國內(nèi)法的認(rèn)可。新資本協(xié)議雖然不是國際法規(guī)范，也不屬于國際公約，對各國政府、銀行監(jiān)管當(dāng)局及商業(yè)銀行不具有強制的約束力，但該協(xié)議凝聚了國際銀行業(yè)風(fēng)險管理與監(jiān)管的最先進(jìn)理念和實踐經(jīng)驗，得到大多數(shù)國家和地區(qū)的廣泛認(rèn)可，因此，關(guān)注新資本協(xié)議的變化，包括對金融衍生交易的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合我國的具體情況，采取相應(yīng)的措施，是我國銀行業(yè)同國際接軌，發(fā)展金融衍生交易的必由之路。四、發(fā)展我國金融衍生交易市場所面臨的主要法律問題文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題隨著我國金融開放和金融改革的不斷深化，中、外資銀行在開拓市場、爭奪客戶方面的競爭日趨激烈，以銀行為主的金融機構(gòu)越來越多地運用衍生工具來規(guī)避風(fēng)險和增加收入。但由于我國調(diào)整衍生產(chǎn)品交易的規(guī)范政出多門，監(jiān)管的理念、手段和技術(shù)都相當(dāng)落后，因此還有一些亟待解決的監(jiān)管與法律方面的問題。首先，衍生交易市場的統(tǒng)一性與分業(yè)監(jiān)管之間的矛盾，以及由此所產(chǎn)生的監(jiān)管機構(gòu)的協(xié)調(diào)問題。衍生交易市場是一個綜合性的金融市場，資金在資本市場、貨幣市場、外匯市場之間有著很強的流動性。但是，由于我國對金融市場采取分業(yè)監(jiān)管的模式，金融機構(gòu)必須分業(yè)經(jīng)營，割裂了金融衍生交易市場的統(tǒng)一性，并導(dǎo)致了監(jiān)管方面的困難。比如說，批準(zhǔn)和監(jiān)管與匯率有關(guān)的衍生產(chǎn)品(包括遠(yuǎn)期結(jié)售匯)，歷來是由人民銀行和國家外匯管理局負(fù)責(zé)的。而國務(wù)院曾明確規(guī)定，所有期貨業(yè)務(wù)由證監(jiān)會會同相關(guān)部門負(fù)責(zé)審批并監(jiān)管。至今我國與衍生產(chǎn)品交易密切相關(guān)的三家