【正文】 國際商事組織法 目錄 第一節(jié) 商事組織法概論 第二節(jié) 公 司 第三節(jié) 股份有限公司 第四節(jié) 跨國公司 第五節(jié) 其他商事組織 2023/3/23 第二章 商事組織法 ? 前言： ? 商事組織是指依法成立，具有一定規(guī)模，能以自己的名義從事營利活動的經(jīng)濟(jì)組織。從法律性質(zhì)的角度區(qū)分，主要包括公司企業(yè)、合伙企業(yè)、個人企業(yè)和合作社；從經(jīng)濟(jì)所有制的角度區(qū)分，則包括國有企業(yè)、私營企業(yè)等。 ? 本章重點(diǎn)內(nèi)容 —— ? （ 1）股份有限公司的概念、設(shè)立、資本結(jié)構(gòu)以及經(jīng) 營管理體制 。 ? （ 2）合伙的概念、設(shè)立、管理 。 2023/3/23 第二章 商事組織法 提出并思考下列問題： “公司”與“企業(yè)”、“公司”與“合伙”這兩組概念的外延與內(nèi)涵。是否有“合伙公司”之說？ 公司“股東”、“股東大會”、“董事”、“董事會”、“董事長”、“經(jīng)理”、“高級管理人員”、“監(jiān)事”、“監(jiān)事會”、“職工”等概念的內(nèi)涵與外延。 公司的“法定代表人”與“代理人”如何區(qū)別？是否有“公司的法定代理人”之說？ 2023/3/23 第二章 商事組織法 商 法常識名詞釋義 —— 善意 ：不知某種法律瑕疵而為之。 惡意 ：明知或應(yīng)知某種法律瑕疵而為之。 （注意：既無證據(jù)證明當(dāng)事人不知，也無證據(jù)證明 當(dāng)事人明知、應(yīng)知，則應(yīng)推定其為不知。此所謂 “善意推定 ” ） 有限責(zé)任： 僅以自己的出資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 無限責(zé)任： 以自己全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，直至債務(wù)全部清償。 連帶責(zé)任： 數(shù)個債務(wù)人，每個都有義務(wù)清償 全部 債務(wù)；換言之，債權(quán)人可請求數(shù)個債務(wù)人中任一個清償全部債務(wù)。 此稱 數(shù)個債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第一節(jié) 商事組織法概論 ? 通俗地說，商事組織即企業(yè) ,是指能夠以自己的名義從事經(jīng)營活動，并且具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。 ? 一般而言，西方國家的商事組織主要有三種基本的法律形式，即個人企業(yè)、合伙與公司。其中公司是最重要的商事組織形式。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第一節(jié) 商事組織法概論 一、個人企業(yè)（ individual proprietorship） ? 個人企業(yè) ， “獨(dú)資經(jīng)營企業(yè) ”（ soleowned or operated enterprise），是指由一名出資者單獨(dú)出資與從事經(jīng)營管理的企業(yè)。從法律性質(zhì)而言，個人企業(yè)不是法人，不具有獨(dú)立的法律人格，其財(cái)產(chǎn)與出資人的個人財(cái)產(chǎn)沒有任何區(qū)別，出資人就是企業(yè)的所有人，他以個人的全部財(cái)產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)。出資人對企業(yè)的經(jīng)營管理擁有控制權(quán)與指揮權(quán)。盡管個人企業(yè)有時聘用經(jīng)理或其他職員，但是其經(jīng)營的重大決策權(quán)仍然屬于出資人。出資人有權(quán)決定企業(yè)的擴(kuò)大、停業(yè)或關(guān)閉等事項(xiàng)。個人企業(yè)是世界各國中數(shù)量最多的企業(yè)形式。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第一節(jié) 商事組織法概論 二、合伙（ partnership） ? 合伙 是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同投資與共享利潤而組成的企業(yè)。合伙企業(yè)是一種 “人的組合 ”。合伙人與合伙企業(yè)關(guān)系密切，合伙人的死亡、退出或破產(chǎn)等都將導(dǎo)致合伙企業(yè)的解散。合伙人對合伙的債務(wù)負(fù) 無限責(zé)任 。大多數(shù)國家的法律規(guī)定，合伙企業(yè)原則上 不具有獨(dú)立的法律人格。 但是，法國與荷蘭等大陸法國家以及蘇格蘭的法律規(guī)定，合伙企業(yè)也是法人。合伙企業(yè)在許多國家中也是一種數(shù)量較多的企業(yè)形式。但是，由于其規(guī)模、組織以及資金來源等方面的限制，合伙企業(yè)基本上屬于中、小型企業(yè)，特別是家族企業(yè)。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第一節(jié) 商事組織法概論 三、公司（ corporation） ? 公司 是依法定程序設(shè)立，并且以營利為目的的法人組織。各國法律均規(guī)定，公司 具有獨(dú)立的法人資格 ，有權(quán)以自己的名義擁有財(cái)產(chǎn)，享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)。公司是一種 “資本的組合 ”。股東與公司之間是相互分離的。股東的死亡與退出一般不影響公司的存續(xù)，股東對公司的債務(wù)通常只負(fù) 有限責(zé)任 。公司的經(jīng)營主要由專門的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)社會中，以股份有限公司為代表的公司企業(yè)已成為國民經(jīng)濟(jì)的主要支柱，對社會經(jīng)濟(jì)生活具有舉足輕重的影響。 2023/3/23 第二章 商事組織法 在世界范圍，大型和超大型公司均為有限責(zé)任公司或股份有限公司，特別是股份有限公司，跨國公司基本都是它。 無限責(zé)任公司、兩合公司、合伙企業(yè)，盡管法律上沒有限制其做大，但是事實(shí)上均做不大。原因何在？ —— 無限責(zé)任公司、兩合公司、合伙企業(yè)均為人合公司，投資者（合伙人或者股東）互相要承擔(dān)連帶責(zé)任，為此除了需要投資者的財(cái)產(chǎn)投資，還需要考察投資者的綜合資信。而有限公司和股份公司是資合公司，僅需要投資者投資，不需要考察投資者的綜合資信。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 一、公司制度的歷史 公司制度的產(chǎn)生與發(fā)展經(jīng)歷了一個歷史過程，即從： 17世紀(jì)的 特許公司 發(fā)展到 18世紀(jì)的 合股公司 ，再發(fā)展到 19世紀(jì)中期的 現(xiàn)代股份公司 。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 （一）特許公司的建立 ? 股份經(jīng)濟(jì)的萌芽形態(tài)，早在古希臘與古羅馬社會就已經(jīng)出現(xiàn)了。 15世紀(jì)至 17世紀(jì)，在歐洲資本主義生產(chǎn)關(guān)系萌芽與資本原始積累的過程中，隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，近代意義上的股份公司才開始產(chǎn)生與逐漸發(fā)展起來。 ? 16世紀(jì)至 17世紀(jì)，在哥倫布發(fā)現(xiàn)新大陸（ 1492年）與航海家達(dá) 伽馬繞過好望角航行到印度（ 1497年）的推動下，商品經(jīng)濟(jì)，特別是遠(yuǎn)洋貿(mào)易得以迅速發(fā)展。為適應(yīng)遠(yuǎn)洋貿(mào)易發(fā)展的需要，在重商主義理論的指導(dǎo)下，一些西歐國家的政府在取得王室特許后，逐步建立了一批 “特許貿(mào)易公司 ”。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 （二）合股公司的出現(xiàn) ? 在 18世紀(jì)中期，這些商人效法特許公司的組織形式，通過發(fā)行可轉(zhuǎn)讓的股票吸引投資者，集資組建 “合股公司 ”。 ? 合股公司的主要特點(diǎn)是，以股票形式合資經(jīng)營，并由股東集體授權(quán)經(jīng)理人員從事經(jīng)營活動 。股票可以自行轉(zhuǎn)讓 。股東對公司只負(fù)有限責(zé)任，但是合股公司的合伙人對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 （三）現(xiàn)代公司制的形成 ?現(xiàn)代公司制度的形成有兩個基本標(biāo)志 : （ 1）以可以轉(zhuǎn)讓的股票集資組建股份公司，公司的經(jīng)營管理活動由經(jīng)理人員承擔(dān) 。 （ 2）為股份公司頒布了基本的法律制度，確立了公司的法人地位。 ?公司制度的確立，大體是在 19世紀(jì)中期，其標(biāo)志是 1844年英國議會通過并頒布公司法，以及 1856年確認(rèn)登記的合股公司為有限公司與法人公司。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 ?現(xiàn)代公司制的形成的歷程： ? 從 18世紀(jì)末至 19世紀(jì)中后期是股份公司迅速發(fā)展的時期。 ? 在美國獨(dú)立前，只有少數(shù)企業(yè)公司領(lǐng)取了特許狀。 ? 由于社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，在 19世紀(jì)前半期，成立公司必須經(jīng)過立法機(jī)關(guān)特別授權(quán)的做法被廢除了。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 ?同樣重要的是法院對公司表現(xiàn)出的支持態(tài)度。從一開始，美國法院就持贊同的觀點(diǎn)，把公司看做是從事商業(yè)活動的一種方法： 馬歇爾法官通過 “達(dá)特茅斯學(xué)院案 ”（ 1819年） 的判決，為公司的發(fā)展奠定了法制基礎(chǔ)。 塔尼法官對 “奧古斯塔銀行訴厄爾案 ”（ 1839年）作出的判決，使公司真正用來為美國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)。 2023/3/23 第二章 商事組織法 達(dá)特茅斯學(xué)院訴伍德沃德案（ 1819年）： “公司財(cái)產(chǎn)是擬制的”這個十九世紀(jì)早期的觀念，其最清楚的表述出現(xiàn)在該案的判決中。該案的系爭點(diǎn)是，新罕布什爾州是否可以改變喬治三世在 1789年授權(quán)給該學(xué)院受托人的特許狀。新州通過法律將對達(dá)特茅斯學(xué)院的控制權(quán)從受托人那里奪走并劃歸州長任命的一個監(jiān)察人委員會。聯(lián)邦最高法院判決，新州的行為違反了憲法，違反了國家（喬治三世的繼承人）對受托人承擔(dān)的契約義務(wù)。理由是，應(yīng)把財(cái)產(chǎn)區(qū)分為公有財(cái)產(chǎn)與私有財(cái)產(chǎn)。區(qū)別兩者的依據(jù)是這一論點(diǎn)：團(tuán)體財(cái)產(chǎn)完全可以通過擬制而成為私有財(cái)產(chǎn)，就連國家在最高統(tǒng)治者認(rèn)為該團(tuán)體財(cái)產(chǎn)負(fù)有服從義務(wù)的情況下而以特許狀授權(quán)的財(cái)產(chǎn)也是如此。 2023/3/23 第二章 商事組織法 奧古斯塔銀行訴厄爾案 （ 1839年）： 本案是關(guān)于公司是否可以在其未得到特許狀授權(quán)的州從事營業(yè)的問題。在該案中，佐治亞州的一家銀行簽發(fā)了一些匯票，但是阿拉巴馬州的公民卻拒絕承兌，因?yàn)樗J(rèn)為這家銀行是一家外州銀行，無權(quán)在別州簽訂合同。銀行辯稱，它享有憲法第四條的特權(quán)與豁免權(quán)條款賦予公民的各項(xiàng)權(quán)利，因此可以在任何一個州從事商業(yè)行為。大法官塔尼（ Roger Taney） 代表聯(lián)邦最高法院指出，公司不能享有自然人的權(quán)利，但是，某個州的法律如果沒有特別對此加以排除，則公司可以到該州從事商業(yè)行為。這就是承認(rèn)公司有權(quán)在特許范圍外的其他州經(jīng)營業(yè)務(wù)。 1844年，最高法院認(rèn)定公司作為“公民”可受到聯(lián)邦司法復(fù)審的保護(hù)。但美國各州政府直至內(nèi)戰(zhàn)后仍對公司握有并行使相當(dāng)廣泛的管轄權(quán)。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 ?在美國，現(xiàn)代股份公司的形成過程是與修建鐵路的企業(yè)密切相關(guān)的。因?yàn)榕c傳統(tǒng)企業(yè)相比，鐵路企業(yè)有兩個顯著的特點(diǎn) : （ 1）由于鐵路建設(shè)規(guī)模巨大，需要投入大量資本，因此，鐵路建設(shè)從一開始起就是采用股票形式籌集資本的 。 （ 2）鐵路的管理需要專門的人員與技能，出資者一般是無法勝任的，因此，鐵路企業(yè)的資本所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)也幾乎同時是分離的。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 ?現(xiàn)代公司制度形成的另一個重要標(biāo)志 是，許多國家為股份公司制定與頒布了配套的法律、法規(guī)，以便確立公司的法人地位與維護(hù)股份公司的有效運(yùn)行，例如，公司法、破產(chǎn)法、證券法與投資法等： ? 在大陸法國家，早期的公司法主要規(guī)定在商法典中。 ? 隨著公司制度在西方社會經(jīng)濟(jì)生活中的作用與影響的日益增加，大陸法國家的 公司法 逐漸從 商法典 中脫離出來，更多地采取 單行法 的形式。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 ? 英國于 1856年制定了第一部規(guī)定股東有限責(zé)任的公司法。 ? 美國是聯(lián)邦制國家，公司法屬于州法，沒有統(tǒng)一的聯(lián)邦公司法。 ? 戰(zhàn)后以來，各國公司法出現(xiàn)了國際統(tǒng)一化的趨勢。其中具有代表性的是歐洲經(jīng)濟(jì)共同體（ EEC）委員會為統(tǒng)一各成員國公司法所發(fā)布的一系列《關(guān)于共同體公司法的指令（ directives）》。 ? 此外，歐洲經(jīng)濟(jì)共同體委員會還在 1970年提出了一項(xiàng)關(guān)于成立 “歐洲公司 ”（ European Company）的法律草案。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 （四）公司法的特征 公司法在內(nèi)容與體例等方面，都具有與其他法律不同的特點(diǎn)。這些特點(diǎn)主要表現(xiàn)在以下四個方面 : ? （ 1）從公司法的內(nèi)容看，公司法是一種組織法與活動法相結(jié)合的法律。 ? （ 2）從公司法的體例看，公司法是一種實(shí)體法與程序法相結(jié)合的法律。 ? （ 3）從公司法的規(guī)范選擇看，公司法是一種強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合的法律。 ? （ 4）公司法是具有一定的國際性的國內(nèi)法。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 二、公司的概念與種類 （一）公司的概念 ? 在英美法系國家，公司是指數(shù)人出于共同的目的而進(jìn)行的組合，一般是為營利而經(jīng)營業(yè)務(wù)，同時，對于合伙難以勝任的聯(lián)合，也往往采用這種組織形式。英美法系國家的公司法確認(rèn)公司有兩個基本屬性，即法人與有限責(zé)任。 ? 在大陸法系國家，公司是指依法定程序設(shè)立的以營利為目的的社團(tuán)法人。這區(qū)別于公法人、財(cái)團(tuán)法人與公益性社團(tuán)法人，是一種最具有普遍性的企業(yè)組織形式。 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 ? 作為法人，公司具有以下主要特征 : 2023/3/23 第二章 商事組織法 第二節(jié) 公 司 （二）公司種類 ? 公司的分類主要有以下六種 : ? 第一種， 根據(jù)公司股東對公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任的不同 ，可以把公司分為無限公司、有限公司、股份有限公司、兩合公司與股份兩合公司。這是大陸法系國家對公司的最基本分