國(guó)際商法第三章商事組織法(已修改)
2025-03-10 14:08 本頁(yè)面
【正文】 第三章 商事組織法,商事組織法概述 比較公司法,本 章 提 要,?,第一節(jié) 商事組織法概述,一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè) individual proprietorship 不具有法人資格 不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 投資人對(duì)企業(yè)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 在西方國(guó)家里，多數(shù)是中小企業(yè),?,二、合伙企業(yè) partnership 人合性企業(yè) 合伙企業(yè)的存亡與合伙人有密切關(guān)系 合伙人對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 合伙人之間承擔(dān)連帶責(zé)任 不具有法人人格 不能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任,?,小 思 考,法律規(guī)定合伙人對(duì)合伙企業(yè)以及對(duì)合伙人之間承擔(dān)如此之重的法律責(zé)任，為什么還有甘愿冒風(fēng)險(xiǎn)，成立合伙企業(yè) 甲、乙、丙相約成立合伙企業(yè)，在簽定合伙協(xié)議時(shí)，丙提出每年固定分紅，且只愿意承擔(dān)有限責(zé)任，否則就不加入，請(qǐng)問(wèn)如果甲、乙均同意，是否違反合伙企業(yè)法的規(guī)定,?,分析提示：,合伙企業(yè)在西方國(guó)家里，以家族企業(yè)居多，由于受人數(shù)、資金等限制，合伙企業(yè)是規(guī)模一般較小。 以美國(guó)為代表的西方國(guó)家，允許有限合伙，我國(guó)《合伙企業(yè)法》、《民法通則》以及高院的司法解釋，目前不允許合伙人承擔(dān)有限責(zé)任。但即將要修改的合伙企業(yè)法，將允許有限合伙存在。,?,小 資 料,1998年IRS全美稅收統(tǒng)計(jì)： 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)：15500000個(gè) 普通合伙企業(yè)：1214000個(gè) 有限合伙企業(yè)：270748個(gè) 公 司：3868000個(gè) 從經(jīng)濟(jì)實(shí)力分析，公司只最重要的，它給美國(guó)社會(huì)帶來(lái)的價(jià)值大大超過(guò)其他企業(yè)的的總和。,?,三、公司 corporation 以營(yíng)利為目的 法人型企業(yè) 獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任 公司對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任 資本的組合 以股份公司為代表，成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)的支柱 對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活舉足輕重的影響,?,四、投資者選擇投資模式應(yīng)注意的因素 對(duì)商業(yè)活動(dòng)中產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé) 任還是有限責(zé)任問(wèn)題 稅法是否把企業(yè)劃入適合投資者納稅 類別 小思考 二者相比，哪個(gè)因素更為重要？,?,考慮商業(yè)活動(dòng)的性質(zhì)是否適合此類企 業(yè)的投資者的數(shù)目以及相互關(guān)系 考慮其內(nèi)部運(yùn)作的有效性以及從事業(yè) 務(wù)活動(dòng)的費(fèi)用 在成立企業(yè)前籌措資金及其他經(jīng)濟(jì)資 源的可能程度 考慮企業(yè)未來(lái)發(fā)展是否有通暢的、便 捷的融資渠道 除此之外，你還能想到哪些？,?,第二節(jié) 比較公司法,本節(jié)以我國(guó)新《公司法》為背景， 以專題的形式介紹西方公司法的主 要法律制度，并同我國(guó)的新公司法 進(jìn)行比較分析研究,?,本節(jié)提要,一、公司的概念及其基本特征 二、各國(guó)公司法簡(jiǎn)介 三、公司的種類 四、揭開(kāi)公司面紗理論 五、公司治理結(jié)構(gòu) 六、公司的解散與清算,?,一、公司的概念及其基本特征,（一）公司的概念 《美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法》(1999年)對(duì)公司下的定義為：公司是按公司法的規(guī)定而設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的法人組織 。 中國(guó)《公司法》第2條規(guī)定：本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司,?,(二)公司的基本法律特征,公司股東所到之處公司承擔(dān)有限責(zé)任limited liability 公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán) ownership of property 公司獨(dú)立地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任 sue and to be sued 公司的永久存在性 continuity of life,?,【小知識(shí)】,什么是社團(tuán)法人? 社團(tuán)法人，又稱法人型人合組織，指以人的組合為成立基礎(chǔ)的法人，即“人的組織體”。美國(guó)學(xué)者格雷對(duì)社團(tuán)法人作過(guò)經(jīng)典定義：社團(tuán)是國(guó)家已授予它權(quán)力以保護(hù)其利益的人的有組織的團(tuán)體，而推動(dòng)這些權(quán)力的意志是根據(jù)社團(tuán)的組織所決定的某些人的意志。,《民法總論》龍衛(wèi)球著 中國(guó)法制出版社 2002年版 P336,?,二、各國(guó)公司法簡(jiǎn)介,一個(gè)國(guó)家立法模式的選擇，不僅受到法律內(nèi)容的制約，還受到其立法傳統(tǒng)、立法體系的影響，以及社會(huì)發(fā)展的影響，具有可變性。公司法也不例外，各國(guó)的公司法有著較大的差異，以下是對(duì)幾個(gè)主要國(guó)家公司法的簡(jiǎn)單介紹 ：,?,三、公司的種類,（一）有限責(zé)任公司的基本法律特征 （二）股份有限公司的基本法律特征 （三）母公司和子公司 （四）總公司與分公司 （五）其他公司形式,?,四、揭開(kāi)公司面紗理論,(一)有限責(zé)任的概念 債務(wù)人的責(zé)任都是無(wú)限的、獨(dú)立的 無(wú)限清償責(zé)任應(yīng)為民事責(zé)任的基本形態(tài) 有限責(zé)任應(yīng)為例外 公司首先應(yīng)其全部資產(chǎn)承擔(dān)清賠債務(wù)的 責(zé)任 股東并不是不承擔(dān)責(zé)任，只是不對(duì)公司 的債權(quán)人直接負(fù)責(zé)，而是對(duì)公司負(fù)責(zé),?,（二）對(duì)有限責(zé)任存在的價(jià)值的探討,有限責(zé)任制度自產(chǎn)生以來(lái)，就逐漸 形成為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的有力的法律工具 減少和轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn) 鼓勵(lì)投資 促使所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離 增進(jìn)了市場(chǎng)交易,?,（三）有限責(zé)任的價(jià)值的負(fù)面效應(yīng),英國(guó)的薩洛蒙訴薩洛蒙公司一案，可以 說(shuō)將公司有限責(zé)任的異化推向了頂峰 案情簡(jiǎn)介： 薩洛蒙公司僅有7位股東 薩洛蒙及其妻子和5個(gè)兒子 薩洛蒙便將其事業(yè)作價(jià)38782英鎊移轉(zhuǎn)于該公司 公司付給訴薩洛蒙現(xiàn)金8782英鎊 另外10000英鎊為公司欠薩洛蒙的債款,?,由公司發(fā)行給薩洛蒙10000英鎊有擔(dān)保的公司債 其余作為薩洛蒙認(rèn)購(gòu)公司股份的價(jià)款 薩洛蒙公司的股權(quán)結(jié)構(gòu),?,公司成立一年后被迫解散 經(jīng)清算公司債務(wù)為17773英鎊 公司資產(chǎn)為10000英鎊 面臨兩難的選擇 若薩洛蒙的10000英鎊有擔(dān)保的債 權(quán)優(yōu)先獲得清償?shù)脑?，則其他沒(méi)有 擔(dān)保的債權(quán)人將無(wú)法獲得清償 若先償還債權(quán)人，則違反了現(xiàn)行法 律規(guī)定,?,兩種觀點(diǎn)的爭(zhēng)議 公司清算人主張公司的事業(yè)實(shí)際上是薩洛蒙自己的事業(yè)，公司組織不過(guò)是薩洛蒙預(yù)計(jì)事業(yè)不順利時(shí)，為逃避債務(wù)而設(shè)的，因此請(qǐng)求薩洛蒙公司清償公司債務(wù)，否認(rèn)薩洛蒙對(duì)公司之有擔(dān)保債的求償
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