【正文】 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 投 資 銀 行 —— 公司兼并、重組與控制 公司并購中涉及的法律問題 1 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實(shí)體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 2 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 并購的交易形式比較 形式 對 比點(diǎn) 兼并目標(biāo)公司 資產(chǎn)收購 股權(quán)收購 并購方風(fēng)險 承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù)包括未列債務(wù)、或有債務(wù) 不承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù) 對目標(biāo)公司原有債務(wù)不負(fù)連帶責(zé)任，僅以購股出資的股金為限度承擔(dān)目標(biāo)公司的風(fēng)險責(zé)任 談判對象 只同一個賣主談判 簡單 只同一個賣主談判 簡單 同一批股東談判或與代表股東的一個班子談判 復(fù)雜 3 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 并購的交易形式比較 形式 對 比點(diǎn) 兼并目標(biāo)公司 資產(chǎn)收購 股權(quán)收購 成交和約 復(fù)雜 需訂一個內(nèi)容詳細(xì)具體的合同 簡單 合同內(nèi)容只訂明資產(chǎn)名稱權(quán)利狀況交付方式時間等即可 復(fù)雜 要制作發(fā)出一份內(nèi)容復(fù)雜的收購要約 職工負(fù)擔(dān) 接受職工 承擔(dān)養(yǎng)老金計(jì)劃義務(wù) 不接受職工 不承擔(dān)養(yǎng)相關(guān)老金計(jì)劃義務(wù) 與目標(biāo)公司共同負(fù)擔(dān)養(yǎng)老金計(jì)劃義務(wù) 4 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 并購的交易形式比較 形式 對 比點(diǎn) 兼并目標(biāo)公司 資產(chǎn)收購 股權(quán)收購 交接 復(fù)雜 逐項(xiàng)驗(yàn)收辦理各項(xiàng)權(quán)利變更登記，處理一切原有合同關(guān)系 簡單 照單驗(yàn)收 簡單 改組目標(biāo)公司董事會經(jīng)營班子 稅收 無須納稅 無須納稅 需納稅 無稅收減免 5 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 并購支付方式 ?現(xiàn)金支付 ? 以股票換股票 /資產(chǎn) ? 承擔(dān)債權(quán)債務(wù) 6 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 并購支付方式（一）：現(xiàn)金支付 ?應(yīng)用最廣泛，最受歡迎的交換媒介 ?現(xiàn)金的形式：銀行匯票、支票、電匯、或現(xiàn)金付款證書 ?不能避免發(fā)行股份或債券時所涉及的復(fù)雜問題。比如說：融資 7 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?收購方能夠借到的款項(xiàng)數(shù)額、以及借多長時間，將取決于其財(cái)務(wù)狀況、其現(xiàn)有的借款數(shù)量和償還期、其可以提供的擔(dān)保、以及其目前股份和債券資本的關(guān)系。 并購支付方式（一）：現(xiàn)金支付 8 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 并購支付方式（二）：以股票換股票 /資產(chǎn) ?何時用？ ?收購方現(xiàn)金支付困難； ?融資借貸會超出公司章程的借款界限； ?債券信托契約的規(guī)定； ?巨額借貸會超過收購方承受能力； 9 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 并購支付方式（三）：承擔(dān)債權(quán)債務(wù) ?發(fā)生在公司兼并活動中，特別是一優(yōu)勢公司兼并一劣勢公司時用； ?優(yōu)勢公司往往承擔(dān)劣勢公司的全部債權(quán)債務(wù)，但不另外支付任何對價； ?支付價格不明確，而是目標(biāo)公司的債務(wù)和整體產(chǎn)權(quán)之比 10 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實(shí)體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 11 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 保護(hù)公平競爭與公共利益、禁止壟斷 保護(hù)股東權(quán)益 保護(hù)雇員利益 落實(shí)收購資金 公司并購的實(shí)體法律要求 12 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 公司并購的實(shí)體法律要求（一）： ?保護(hù)公平競爭與公共利益、禁止壟斷 ?美國 最早的與并購有關(guān)的謝爾曼法和克萊頓法以及后來的哈特 斯各特 羅地諾法等就是以反托拉斯、反壟斷為要旨的法律，且懲罰嚴(yán)厲； ?英國 是經(jīng)由公平貿(mào)易法、 1976年限制性貿(mào)易做法法， 1980年的競爭法，來保護(hù)并購中的競爭； 13 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 公司并購的實(shí)體法律要求（一）： ?保護(hù)公平競爭與公共利益、禁止壟斷 ?德國 通過其 1957年頒布的，其后進(jìn)行 5次修訂的“反對限制競爭法”來控制并購中的壟斷； ?中國 在《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》中規(guī)定：企業(yè)兼并既要促進(jìn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，又要防止形成壟斷，以有利于企業(yè)間的競爭。 14 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 公司并購的實(shí)體法律要求（二）： ?保護(hù)股東權(quán)益 ?強(qiáng)制要約 如果一方已取得一個公司的 30%以上表決權(quán)的股份（加拿大是 20%），該方應(yīng)向該公司其余股份的股東發(fā)出全部收購要約。 15 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 公司并購的實(shí)體法律要求（二）： ?保護(hù)股東權(quán)益 ?公開要約，平等對待股東 ?公開信息，禁止欺詐、誤導(dǎo) ?禁止阻撓行動 ?限制短期大額收購 ?承諾撤回權(quán) ?按比例平均分配 16 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 公司并購的實(shí)體法律要求（三）： ?保護(hù)雇員利益 公司并購的實(shí)體法律要求（四）： ?落實(shí)收購資金 17 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實(shí)體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 18 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 公司并購的程序法律要求 ?西方國家的一般公司并購 19 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ? 由并購方向被并購方發(fā)出并購意向書，是一個有用但不是法律要求的必須的步驟。 ?發(fā)出并購意向書的意義在于： ?將并購意圖通知給被并購方，以了解被并購方對并購的態(tài)度； 西方國家的一般公司并購 20 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?意向書中將并購的主要條件已做出說明，使對方一目了然，知道該接受還是不該接受，不接受之處如何修改，為下一步的進(jìn)展做出正式鋪墊； ?因?yàn)橛辛艘庀驎?，被并購方就可以直接提交其董事會或股東會討論，做出決議； 西方國家的一般公司并購 21 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?被并購方能夠使他準(zhǔn)備透露給并購方的機(jī)密不致將來被外人所知，因?yàn)橐庀驎卸己斜Ｃ軛l款，要求無論并購成功與否，并購雙方都不能將其所知的有關(guān)情況透露或公布出去。 西方國家的一般公司并購 22 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?意向書的內(nèi)容要簡明扼要，可以比備忘錄長，也可以內(nèi)容廣泛。 ?意向書一般不具備法律約束力，但其中涉及保密或禁止尋求與第三方再進(jìn)行并購交易（排它性交易）方面的規(guī)定，有時被寫明具有法律效力 西方國家的一般公司并購 23 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?一份意向書一般包括以下條款： ?意向書的買賣標(biāo)的 ?將被購買或出賣的股份或資產(chǎn)； ?注明任何除外的項(xiàng)目； ?不受任何擔(dān)保物權(quán)的約束。 西方國家的一般公司并購 24 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?對價 ?價格或可能的價格范圍，或價格基礎(chǔ)； ?價格的形式，例如：現(xiàn)金、股票、債券等； ?付款期限（包括留存基金的支付期限）。 西方國家的一般公司并購 25 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?時間表 ?交換合同； ?收購?fù)瓿桑? ?（必要時）合同交換與收購?fù)瓿芍g的安排。 西方國家的一般公司并購 26 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?先決條件 ?適當(dāng)謹(jǐn)慎程序； ?董事會批準(zhǔn)文件； ?股東批準(zhǔn)文件； ?法律要求的審批； ?稅款清潔； ?特別合同和許可； 西方國家的一般公司并購 27 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?擔(dān)保和補(bǔ)償 ?將要采用的一般方法。 ?限制性的保證 ?未完成（收購）； ?不起訴； ?保密。 西方國家的一般公司并購 28 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案 ?雇員問題和退休金 ?與主要行政人員的服務(wù)合同； ?轉(zhuǎn)讓價格的計(jì)算基礎(chǔ)； ?繼續(xù)雇傭。 西方國家的一般公司并購 29 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2023級教案