【正文】 合同風險防范 XXX 一、合同風險防范概述 ? 市場經(jīng)濟從一定意義上講是法制經(jīng)濟，也可稱合約經(jīng)濟。國外有位著名的法學(xué)家有一句名言：企業(yè)財富的一半就是合同。因為企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理和其他活動過程中形成的各種法律關(guān)系，大多是通過各種合同來體現(xiàn)的。這些合同的內(nèi)容是否符合法律規(guī)定，條款有無遺漏，形式是否符合規(guī)定的要求，文字是否準確、嚴謹?shù)榷贾苯雨P(guān)系到企業(yè)的切身利益。因此，合同風險防范事關(guān)重大。 【 案例 1】 ： 【 案例 2】 ： 合同風險涵義 ? 合同風險是指在合同簽訂、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止過程中，因合同管理不善、客戶惡意欺詐以及客戶、市場不確定因素的發(fā)生與變化而帶來的風險。合同風險的防范是屬于微觀層面的風險防范。 ? 企業(yè)交易中出現(xiàn)頻繁的商業(yè)合同，一般是當事人就某一商業(yè)行為的權(quán)利與義務(wù)、收益與風險進行合理分配的一種約定和協(xié)議，合同不能指向第三人。因此，風險防范措施主要是針對合同的雙方當事人。 【 案例 3】 ：山東供電合同 合同風險的來源 ? 合同風險作為一種合同利益損失的可能性，在合同成立之前的協(xié)商階段就已經(jīng)存在，并一直延續(xù)到合同履行完畢之后的后義務(wù)階段仍在某些方面存在。合同風險的產(chǎn)生是因為合同當事人不能按照事先合同的約定履行其義務(wù)，一般來源于： ? ◆ 合同管理不善 ? ◆客戶惡意欺詐 ? ◆客戶不確定因素的發(fā)生與變化 ? ◆ 市場不確定因素的發(fā)生與變化 合同風險防范的涵義 ? 合同風險防范是為了消除或降低合同在簽訂、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止過程中所帶來的風險，提高企業(yè)的合同風險防范水平。它需要借助于資信調(diào)查、信用評價、合同管理、商賬催收等手段。 ? 下面介紹合同常見風險、問題及其防范措施。 合同風險的主要環(huán)節(jié)和內(nèi)容 合同變更、轉(zhuǎn)讓過程中的風險 合同變更方面 轉(zhuǎn)讓方面 合同簽訂過程中的風險 合同主體方面 合同形式方面 合同條款方面 合同履行過程中的風險 產(chǎn)品數(shù)量、質(zhì)量方面 產(chǎn)品交付、驗收方面 款項結(jié)算方面 二、合同簽訂常見問題與防范措施 ? 合同訂立過程是當事人雙方的意思表示趨于一致的過程，即經(jīng)過雙方當事人的同意，合同才視為成立。 ? 合同簽訂過程是合同風險的重要來源，簽訂中的若干問題，常導(dǎo)致直接的合同風險，或?qū)е潞贤男小⒆兏娘L險。 ? 下面主要從如何防范對方原因產(chǎn)生的合同風險的角度具體介紹。 合同主體方面的常見問題 ? （ 1）當事人無主體資格 ? 簽訂合同的當事人必須有合法的主體資格，要防止與假冒的 合法 當事人簽訂合同。 ? 【 案例 4】 ： 到東北洽談合同 合同主體方面的常見問題 ? （ 2）簽約當事人未經(jīng)授權(quán) ? 經(jīng)法定代表人授權(quán)委托的人，在授權(quán)范圍內(nèi)可以代表法人簽訂合同。應(yīng)注意一些未經(jīng)授權(quán)的現(xiàn)象： ? ◆未經(jīng)授權(quán)委托的當事人 ? ◆ 超越授權(quán)委托權(quán)限的當事人 ? ◆授權(quán)期限逾期的當事人 合同主體方面的常見問題 ? 此外，還需注意的兩種現(xiàn)象是： ? ◆對方高級管理人員實際授權(quán)范圍受限制，未出示授權(quán)委托書直接承辦簽約。這類人員往往被稱為職務(wù)代理人，其職權(quán)范圍實際受內(nèi)部限制，但往往難以為外人知曉，簽訂合同時也容易因其高級管理人員的身份而忽視審查。 合同主體方面的常見問題 ? ◆ 對方員工實際已離職，利用尚未辦理授權(quán)委托撤銷的時間差簽訂合同。或因為對方單位授權(quán)委托管理存在缺陷，而未辦理撤銷，以此繼續(xù)簽訂合同。 合同主體方面的常見問題 ? （ 3）無代理資格 ? 目前，由他人代理實現(xiàn)自己的權(quán)利已是非常普遍的行為，但不法分子假冒代理人簽訂合同而進行詐騙的例子也大量存在，要特別注意審查。 ? （ 4）不具備履約能力 ? 履約能力，是指合同當事人全面地、正確地履行合同條款所確定的義務(wù)，使雙方當事人的權(quán)利得到完全實現(xiàn)的能力。履約能力包括合同標的履約能力和賬款支付履約能力。 案 例 ? 【 案例 5】 ： ? 【 案例 6】 ： ? 有些企業(yè)雖然主體資格合法，合同的簽約人員也符合法律的要求，但沒有履行合同的能力；另一些企業(yè)明知自己沒有履約能力，為了達到非法目的與其他企業(yè)簽約，實質(zhì)是欺詐行為。 ? 因此，簽訂合同前必須對合同對方當事人的履約能力進行仔細審查 【 案例 7】 ：無權(quán)代理簽訂合同 ? 年 8月 29 日，李某以某公司（以下簡稱賣方）名義與某貿(mào)易公司簽訂一份鋼鐵采購合同。合同規(guī)定，鋼鐵數(shù)量為 200噸，每噸價格 3500元，分兩批發(fā)貨，第一批貨到后付款，并支付李某 2萬元現(xiàn)金回扣。 ? 同年 9月 2日，賣方發(fā)貨后，去電向買方索要款項，買方來電稱： “ 李某無權(quán)代理我方簽訂合同，該合同對我方無約束力。 ” 但賣方已將第一批貨發(fā)出。后查明李某實際已于 8月 10日辦理辭職手續(xù)。 合同形式方面的常見問題 ? 合同形式是指締約當事人達成協(xié)議訂立合同時所采用的方式，是各方當事人意思表示的外部表現(xiàn)形式。 ? 很多企業(yè)經(jīng)常輕信 “ 口頭式 ” 的君子協(xié)定，或因為老關(guān)系、熟人，經(jīng)常只達成意向或口頭約定，而不簽訂正式有效的書面合同。這種 “ 約定 ” 一旦遇到市場出現(xiàn)問題或變化，利益發(fā)生沖突，雙方即產(chǎn)生爭議。 【 案例 8】 ：廣告公司合同。 【 案例 】 ：廣告印刷費 為避免口說無憑，減少合同糾紛，在訂立合同時，除少數(shù)即時清結(jié)的合同可用口頭形式外，對于標的數(shù)額較大，內(nèi)容較復(fù)雜的合同應(yīng)盡量采用書面合同的形式，對于法律規(guī)定應(yīng)當采用書面形式訂立合同的，必須采用書面形式。 合同條款方面的常見問題 ? 合同條款方面的問題是在簽訂過程中問題較多的環(huán)節(jié)，現(xiàn)將常見的問題列表如下： 合同條款方面的常見問題 常見問題 具 體 表 現(xiàn) 條款不完備 合同條款決定合同的性質(zhì)和合同雙方當事人之間應(yīng)履行的權(quán)利和義務(wù)，條款的不完備將容易導(dǎo)致合同的漏洞，必然加大了合同的風險，容易被一方所利用，致使合同產(chǎn)生爭議并蒙受損失。 條款不合法 合同內(nèi)容合法是合同有效的必要條件，在實踐中，合同內(nèi)容違法的事例屢見不鮮，包括： ◆ 標的違法：如走私物品、盜版物品 ◆ 主要條款違法 ◆ 利用合同規(guī)避法律 條款表述不準確 合同條款表述不準確，以致雙方在履行過程中容易發(fā)生爭議，雙方有不同的理解。包括以下方面的問題： ◆ 標的產(chǎn)品名稱寫簡稱，不寫具體 ◆ 產(chǎn)品質(zhì)量表述不準確，對于成套產(chǎn)品的附件不提質(zhì)量要求，不明確產(chǎn)品質(zhì)量責任期限，特定產(chǎn)品、特定需要的要求不明確 【 案例 9】 ：張家港購鋼材（ 1992年） ◆ 包裝標準不明確，不規(guī)定包裝費用的承擔方 ◆ 市場價格上漲或下跌幅度較大時的處置辦法不明確，容易引致雙方的糾紛 ◆ 履行方式、期限、地點不明確，或表達含糊 ◆ 結(jié)算方式的選擇不恰當 ◆ 違約責任、爭議解決方式不規(guī)定 合同簽訂常見問題的防范措施 ? 針對合同簽訂的常見問題，關(guān)鍵是在合同簽訂前后加強簽訂的資信調(diào)查、授權(quán)委托、合同審批等管理工作，合同條款務(wù)必要認真起草。 ? （ 1）簽訂合同要遵守的基本原則 ? ◆合法原則。合同簽訂行為的內(nèi)容與形式符合法律要求或不違背法律和社會公共利益的，才能受到法律的承認和保護，也才能實現(xiàn)當事人所預(yù)期的經(jīng)濟目的； ? 【 案例 10】 ：煙臺俫佛寺造船廠 370噸龍門吊安裝合同（ 2023年） ? 合同簽訂常見問題的防范措施 ? ◆ 意思表示真實原則。訂立合同時為了一定的目的而實施的行為，這種行為必須符合真實原則即當事人意思表 示真實； ? ◆平等協(xié)商原則。平等協(xié)商原則是指合同雙方當事人以平等的地位、協(xié)商的方式訂立合同； ? ◆等價有償原則。合同的原則之一就是直接體現(xiàn)商品經(jīng)濟的等價交換原則，合同作為商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，是當事 人雙方平等互利關(guān)系的一種表現(xiàn)形式，必須實行等價有 償?shù)脑瓌t； ? ◆誠實信用原則。誠信原則的第一個要求就是在市場交易中不損害其他競爭者，不損害社會公共利益和市場道 德的前提下，去追求自己的利益。在實踐中，誠信原則 也授予了法院的相對裁量權(quán)，使司法活動更具創(chuàng)造性與 能動性。 合同簽訂常見問題的防范措施 ? （ 2）簽訂前的具體防范措施 ? ◆ 加強對業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章和空白合同的管理。業(yè)務(wù)介紹信如需開出，要嚴格審查，注明具體內(nèi)容和范圍；合同專用章一般不便攜帶外出，如出去簽約，一般應(yīng)攜帶不蓋章的空白合同，待合同簽完后拿回蓋章。 ? ◆謹慎選擇合同對象。對其資質(zhì)必須進行審查，包括主體資格資產(chǎn)狀況、支付能力、商業(yè)信用、履約能力等。尤其是在合同當事人發(fā)生變更的情況下，如合同當事人合并、分立、轉(zhuǎn)讓。應(yīng)該特別注意合同主體是否變化，及時了解并分析合同是否可能發(fā)生變化。 合同簽訂常見問題的防范措施 ? ◆ 謹慎選擇合同形式。合同可以采取口頭、傳真、書面和其他形式，應(yīng)針對個案的不同情況選