【正文】 上市公司并購重組法規(guī)及案例解讀 120 2 并購重組并非準確的法律概念，只是市場上的通常說法，上市公司并購重組主要包括控制權(quán)轉(zhuǎn)讓（收購）、資產(chǎn)重組（購買、出售或置換等）、股份回購、合并、分立等對上市公司的股權(quán)控制結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)和負債結(jié)構(gòu)、主營業(yè)務及利潤構(gòu)成產(chǎn)生較大影響的活動。 并購與重組可大致區(qū)分，并購主要涉及公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，其目標大多指向公司控制權(quán)變動，核心內(nèi)容是“股東準入”；重組則主要涉及公司資產(chǎn)、負債及業(yè)務的調(diào)整，其目標是優(yōu)化公司的資產(chǎn)規(guī)模和質(zhì)量、產(chǎn)業(yè)或行業(yè)屬性，核心內(nèi)容是“資產(chǎn)業(yè)務準入”。但是，自出現(xiàn)以股權(quán)類證券作為交易支付手段后，兩類“準入 ”可通過一項交易同時完成，因此二者之間的界限逐漸模糊。 基本概念 120 3 ?1993年 1996年，萌動期 —— “三無”（無國家股、法人股和控股股東）公司的概念性收購，典型案例：寶延之爭 ?1997年 2023年，超常發(fā)展期 —— 1997年出現(xiàn) 23起，超過此前四年的總和；協(xié)議轉(zhuǎn)讓為主，多種方式并存 —— 國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓是焦點，“國退民進”成為主旋律，一批民營公司系誕生：復星、德隆、格林柯爾等 —— 市場混亂，“虛假并購”大案要案頻發(fā)：中科創(chuàng)業(yè)、億安科技 中國并購重組市場的大致歷程：孕育、發(fā)展、規(guī)范與創(chuàng)新 中國并購重組市場的大致歷程：孕育、發(fā)展、規(guī)范與創(chuàng)新 ?2023年下半年至今，規(guī)范與創(chuàng)新并舉 —— 股權(quán)分臵改革后，長期制約我國證券市場的結(jié)構(gòu)性障礙逐步消除 —— 《 公司法 》 、 《 證券法 》 和 《 上市公司收購管理辦法 》 以及《上 市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》先后修訂或發(fā)布 —— 上市公司控股股東追求市值最大化的行為模式確立，要約收購、吸收合并、定向發(fā)行等創(chuàng)新不斷出現(xiàn)。 ?2023年 2023年，調(diào)整規(guī)范期 —— 2023年 9月，證監(jiān)會頒布 《 上市公司收購管理辦法 》 ，收購市場逐步規(guī)范 —— 交易數(shù)量未再有顯著增加，但實質(zhì)性的“借殼”重組開始流行起來 公司法 上市公司監(jiān)督管理條例（征） 收購管理辦法 配套披露準則 外資相關法規(guī) 國資相關法規(guī) 交易所業(yè)務規(guī)則 證券法 重大資產(chǎn)重組管理辦法 配套披露準則 財務顧問管理辦法 登記結(jié)算業(yè)務規(guī)則 特殊行業(yè)監(jiān)管 基本法律 部門規(guī)章 行政法規(guī) 自律制度 證券監(jiān)管規(guī)則體系 其他法規(guī) 上市公司并購重組法規(guī)體系 5 一、證券監(jiān)管規(guī)章 （一） 規(guī)范上市公司收購的規(guī)則 上市公司收購管理辦法（證監(jiān)會 35號令） 信息披露準則第 15號 —— 權(quán)益變動報告書 信息披露準則第 16號 —— 上市公司收購報告書 信息披露準則第 17號 —— 要約收購報告書 信息披露準則第 18號 —— 被收購公司董事會報告書 信息披露準則第 19號 —— 豁免要約收購申請文件 （二） 規(guī)范上市公司重組的規(guī)則 上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（證監(jiān)會 53號令） 信息披露準則第 26號 —— 上市公司重大資產(chǎn)重組申請文件 關于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定 上市公司并購重組法規(guī)體系 6 二、國有資產(chǎn)及股權(quán)變動監(jiān)管規(guī)則 國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法 國有單位受讓上市公司股份管理暫行規(guī)定、國有股東標識管理暫行規(guī)定 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法（國資委、財政部第 3號令） 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法 關于規(guī)范國有股東與上市公司進行資產(chǎn)重組有關事項的通知 最高人民法院關于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定 上市公司并購重組法規(guī)體系 7 三、外資并購（股權(quán)變動）監(jiān)管規(guī)則 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定 關于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知 合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理暫行辦法 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 上市公司并購重組法規(guī)體系 第一部分：上市公司收購管理辦法解讀 一、基本概念及原則 以 取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東 ； 可以通過投資關系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人 ； 也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán) 。 （一）上市公司收購（廣義） —— 取得及鞏固上市公司控制權(quán) 成為 持股 50%以上的控股股東； 實際支配表決權(quán)超過 30%； 通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任； 依其可實際支配的股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響； 中國證監(jiān)會認定的其他情形。 收購方式 控制權(quán)標準界定 10 一、基本概念及原則 協(xié)議收購 要約收購 （一）上市公司收購 收購分類 協(xié)議收購 —— 收購人在證券交易所之外以協(xié)商方式，與被收購公司的股東簽訂收購其股份的協(xié)議 ,從而達到控制該上市公司的目的。（目前國內(nèi)的主流模式） 要約收購 —— 收購者以同等價格、同等比例等相同的交易條件，向不特定的多數(shù)股東發(fā)出收購其持有的公司全部或部分股份的要約，通過促使股東接受要約條件實現(xiàn)股份收購的行為。 直接收購 間接收購 權(quán)益收購 其他方式 解讀 11 協(xié)議收購 要約收購 收購分類 直接收購 —— 指收購人直接取得上市公司的股份，進而成為上市公司股東的收購行為。 間接收購 —— 指通過收購上市公司的母公司或其上級股東公司，以間接控制股權(quán)的方式，形成對上市公司的實質(zhì)控制。 直接收購 間接收購 權(quán)益收購 其他方式 解讀 一、基本概念及原則 （一）上市公司收購 12 協(xié)議收購 要約收購 收購分類 權(quán)益收購 —— 指基于持有上市公司的股權(quán)或者上市公司母公司的股權(quán)，而形成對上市公司的控制。 其他方式 —— 通過協(xié)議安排、表決權(quán)信托或委托等方式，控制足以對上市公司股東大會決議產(chǎn)生重要影響的表決權(quán)數(shù)量或者控制半數(shù)以上董事的當選，雖未持有股權(quán)但可以實現(xiàn)實質(zhì)控制。（實質(zhì)性的兜底條款） 直接收購 間接收購 權(quán)益收購 其他方式 解讀 一、基本概念及原則 （一）上市公司收購 13 一致行動是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。 存在一致行動關系的投資者，互為一致行動人，合并計算所持股份且一并進行披露，可委托其中一人披露（合并披露）； 與主要收購人負有相同的要約義務、信息披露義務，并執(zhí)行相同的持股鎖定期（法律后果）； 投資者認為不應被視為一致行動人的，可以向監(jiān)管部門提供相反證據(jù)（舉證責任）。 概括界定 解讀 一、基本概念及原則 （二）一致行動人 —— 概括法與列舉法（ 12種情形）相結(jié)合 14 一、基本概念及原則 （二）一致行動人 —— 推定為一致行動人的 12種情形，例如 A B 上市公司 控股 同一母公司 B 上市公司 控股 A 控股 A B 上市公司 重要參股 投資者之間有股權(quán)控制關系（母子公司） 投資者受同一主體控制（兄弟公司 ） 投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響（重要參股） 15 （三）收購人的主體資格限制 一、基本概念及原則 收購人負有數(shù)額較大債務，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)； 收購人最近 3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為； 收購人最近 3年有嚴重的證券市場失信行為； 收購人為自然人的，存在 《 公司法 》 第 147條規(guī)定情形； 法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認定的不得收購上市公司的其他情形。 ? 無民事行為能力或限制民事行為能力； ? 因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾 5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾 5年； ? 擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該 公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾 3年； ? 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾 3年； ? 個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。 禁止收購上市公司情形 《 公司法 》 第 147條（任職禁止條款） 16 被收購公司的控股股東、實際控制人及其