中小企業(yè)合同管理全程指引(已修改)
2025-01-09 14:21 本頁(yè)面
【正文】 編號(hào)：時(shí)間：2021年x月x日書(shū)山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟頁(yè)碼：第9頁(yè) 共9頁(yè)《中小企業(yè)合同管理全程指引》“愿賭服輸”是一條古老規(guī)則。從本質(zhì)上說(shuō)，“愿賭服輸”的精神就是一種信守合同的精神。合同是當(dāng)事人之間的約定，這種約定只要不違反法律規(guī)定，它就是“法律”，因?yàn)樗艿椒傻谋Ｗo(hù)，如果哪一方違反了合同，將會(huì)受到法律的制裁?！把员匦?，行必果”是一個(gè)道德傳統(tǒng)，但是有了合同法后，這個(gè)道德傳統(tǒng)就演變?yōu)榉梢?guī)則，成為合同效力的體現(xiàn)。正因?yàn)楹贤腥绱藝?yán)肅的法律后果，作為企業(yè)家必須認(rèn)真管理好本企業(yè)的合同，使企業(yè)靠合同營(yíng)利，而不因合同受損。 [案例]2002年在浙江投資的某臺(tái)資企業(yè)準(zhǔn)備新建廠房和辦公樓兩幢。企業(yè)董事長(zhǎng)涂先生為照顧其臺(tái)灣地區(qū)同鄉(xiāng)林某生意，就與林某在江蘇太倉(cāng)投資的一家鋼結(jié)構(gòu)公司（以下稱鋼結(jié)構(gòu)公司）訂立工程施工承包合同。因該鋼結(jié)構(gòu)公司不具備施工資質(zhì)，林某又瞞著涂某找到太倉(cāng)當(dāng)?shù)氐囊患医ㄖ┕て髽I(yè)（以下稱太倉(cāng)公司），而該企業(yè)也不具備相應(yīng)施工資質(zhì)，又將工程土建部分分包給浙江人朱某，并由其聯(lián)系一家浙江著名建筑公司設(shè)在上海的分公司（以下稱浙江公司），協(xié)商掛靠浙江公司名義施工。浙江公司注重企業(yè)品牌拒絕了朱某要求。朱某就變?cè)炝苏憬镜暮贤瑢Ｓ谜抡业搅帜场Ａ帜畴[瞞自己不具備施工資質(zhì)的情況，向涂某謊稱在浙江施工需要浙江建筑企業(yè)名義為由，又要求涂某與浙江公司簽合同，并用變?cè)斓恼憬镜挠≌略诤贤仙w章。上述情況，涂某均不知真相。從談判到簽訂兩份合同，除了涂某外，涂某公司內(nèi)部沒(méi)有第二個(gè)人參與其中，包括法務(wù)部和工程部。工程從2002年6月開(kāi)始施工。2003年4月，參加施工的工地民工因領(lǐng)不到工資而在工地罷工，建筑材料供應(yīng)商也紛紛上門(mén)要求支付材料款，最后釀成群體沖突。造成資金鏈斷裂的原因就是涂某支付的工程進(jìn)度款，先后被鋼結(jié)構(gòu)公司、太倉(cāng)公司以收取管理費(fèi)的名義層層瓜分，到了實(shí)際承包人朱某手中所剩無(wú)幾。為緩和局勢(shì)，涂某從自己公司中拿出30余萬(wàn)元支付工人工資。施工繼續(xù)進(jìn)行，但是有了涂某墊付工錢(qián)的先例后，朱某多次以浙江公司項(xiàng)目負(fù)責(zé)人名義直接向涂某的公司支取工程款。1個(gè)月后，涂某公司按合同該付的工程款已經(jīng)全部付清，然而朱某實(shí)際并沒(méi)有拿到這些錢(qián)。工程又無(wú)法繼續(xù)，工程再次停工。已建工程存在屋面漏水、窗臺(tái)滲水等嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題。幾經(jīng)交涉，涂某終于明白朱某是實(shí)際上的承包人。氣憤之余，為趕工程進(jìn)度，涂某迫于無(wú)奈又與朱某協(xié)商，與其直接發(fā)生承包關(guān)系，并與其直接結(jié)算。在支付80多萬(wàn)工程款后，工程終于勉強(qiáng)完工。剩余300多萬(wàn)工程款，涂某拒絕向鋼結(jié)構(gòu)公司支付，因?yàn)槠湟呀?jīng)足額支付給了朱某。最后，發(fā)生了4場(chǎng)持續(xù)3年的訴訟；工程被延期1年多，外貿(mào)訂單大量被取消；盡管涂某已經(jīng)支付工程款，但因鋼結(jié)構(gòu)公司“不認(rèn)賬”，又被判決支付工程款200余萬(wàn)元；工程質(zhì)量隱患至今沒(méi)有解決；因掛靠施工的違法行為，工程無(wú)法通過(guò)驗(yàn)收，至今不能辦理房屋產(chǎn)權(quán)證……通過(guò)上例我們不難得出涂某公司慘重?fù)p失的原因：簽訂合同一人獨(dú)斷，完全撇開(kāi)公司內(nèi)部專業(yè)部門(mén)；履行合同忘記了合同規(guī)則，輕易放棄合同對(duì)鋼結(jié)構(gòu)公司的約束，而直接與朱某發(fā)生關(guān)系；發(fā)生糾紛后，不顧合同法律程序直接炒了鋼結(jié)構(gòu)公司的魷魚(yú)；等等。反思之，如果涂某建立起與其公司規(guī)模相對(duì)應(yīng)的合同管理制度和體系，遵循法律的規(guī)則履行合同，而不是一人獨(dú)斷，無(wú)視法律規(guī)則，這場(chǎng)企業(yè)災(zāi)難將不會(huì)發(fā)生。 一、什么是合同合同有許多別名，有時(shí)候叫契約，有時(shí)候叫合約，有時(shí)候叫協(xié)議。我國(guó)現(xiàn)行法律給它取了一個(gè)統(tǒng)一的名字，叫合同。所謂合同，通俗地說(shuō)，就是平等的當(dāng)事人之間在自愿基礎(chǔ)上，經(jīng)過(guò)協(xié)議一致后，達(dá)成的能夠引起法律后果的約定。合同的達(dá)成，必須是自愿的，所表達(dá)的意思應(yīng)當(dāng)是真實(shí)的，反映合同當(dāng)事人的真實(shí)意愿。所以，如果是被逼迫而簽訂的合同、處于危難之中為解脫困境而簽訂“不平等條約”、受欺騙而簽訂的合同、因重大誤解（如將油畫(huà)真跡當(dāng)做復(fù)制品出賣(mài)）而簽訂的合同，都因違反了真實(shí)意愿，法律規(guī)定這些合同在一定期限內(nèi)可以反悔。合同還必須不違反法律的禁止性規(guī)定。比如說(shuō)，有些企業(yè)在與職工簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，為了規(guī)避萬(wàn)一發(fā)生工傷需要進(jìn)行賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)，就在合同里寫(xiě)上這么一句話——“工傷概不負(fù)責(zé)”。這個(gè)約定是沒(méi)有法律效力的，因?yàn)閯趧?dòng)法等相關(guān)法律明確規(guī)定了企業(yè)必須為勞動(dòng)者辦理社會(huì)保險(xiǎn)，使勞動(dòng)者在年老、疾病、工傷等情況下獲得幫助和補(bǔ)償。而這條約定違反了勞動(dòng)法律的明確規(guī)定的“訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定”而無(wú)效。二、合同的形式有哪些一說(shuō)起合同，人們往往與“白紙黑字”相聯(lián)系。其實(shí)，合同并一定是白紙黑字來(lái)表現(xiàn)的，比如說(shuō)我們到飯館吃飯，饑腸轆轆的您，不會(huì)每點(diǎn)一道菜都簽字畫(huà)押，但實(shí)際上您與飯館確實(shí)簽訂了餐飲服務(wù)合同，這個(gè)合同叫口頭合同；您收到別的公司發(fā)來(lái)的定單，按照定單要求直接送貨上門(mén)，這份定單就是一份合同；您出門(mén)乘飛機(jī)，機(jī)票就是一份合同。另外，合同并不一定就叫著“合同”，有時(shí)候人們喜歡叫它協(xié)議書(shū)，有時(shí)候人們喜歡叫它為合約，有時(shí)候人們干脆不叫它名字，但無(wú)論叫什么或不叫什么，只要它的內(nèi)容是雙方之間關(guān)于交易的約定，它就是合同。因此，在現(xiàn)實(shí)的經(jīng)營(yíng)中，企業(yè)之間來(lái)往的信函、傳真、電報(bào)、電子郵件等，都可以成為合同。為了保護(hù)您的交易安全，我們還是建議您采用書(shū)面方式簽訂規(guī)范的合同，中國(guó)不是有句俗話嗎，叫“口說(shuō)無(wú)憑”。在本書(shū)第八講至第十八講中，我們?yōu)槟扑]了各種常見(jiàn)合同示范文本，供您參考。三、企業(yè)靠合同而生很多企業(yè)家初一聽(tīng)這話可能不以為然，認(rèn)為企業(yè)是靠我的資金靠我的奮斗而生存的，怎么靠合同而生呢。但通過(guò)下面的分析，您將會(huì)認(rèn)同，在一定意義上，企業(yè)是靠合同而生的。辦公司，幾個(gè)股東之間首先要訂立出資合同，沒(méi)有
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