【正文】 工程建設中的合同管理遼寧澗中供水有限責任公司 于長生第一章 概述隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立和WTO的加入，在工程建設領域推行以項目法人負責制、建設監(jiān)理制、招標投標制、合同管理制等為主要內(nèi)容的建設管理制度已初見成效，特別是在《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國招標投標法》實施以來，成效更為顯著，并將在工程建設中進一步規(guī)定。工程建設實行合同管理制正是在這一體制形成和發(fā)展過程中產(chǎn)生和發(fā)展起來的一門新的經(jīng)濟管理科學。工程建設中實行合同管理制，是建設領域管理制度的一個重要組成部分，能有效的控制工程造價，降低工程成本，提高投資效益，保證建設工期和工程質(zhì)量，達到工程建設的目的。第一節(jié) 工程招標投標簡述工程招標投標是我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的必然要求，也是工程建設管理的必要手段。同時，通過招標投標可以鼓勵競爭，防止壟斷，約束各方的行為，創(chuàng)造公平競爭的市場環(huán)境，保護合同各方的利益。一、招標的概念招標是項目法人或其它組織根據(jù)國家有關法律法規(guī)，項目的性質(zhì)和資金來源等，通過公告等形式招引或邀請具有承擔項目資格和能力的單位，按照招標文件要求參與競爭，從中選擇資格合格的，能力強信譽好，技術先進經(jīng)濟合理的單位承擔項目的法律活動。按照《中華人民共和國招標投標法》第十二條規(guī)定：招標人有權自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構。招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構辦理招標事宜。依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的，應當向有關行政監(jiān)督部門備案。這里的招標人是指依照《中華人民共和國招標投標法》規(guī)定，提出招標項目、進行招標的法人或者其他組織。按照此條規(guī)定和有關部門的規(guī)定，現(xiàn)階段我國招標的組織方式可分為項目法人自行招標、招標代理機構組織招標和代建單位組織招標。項目法人自行招標。項目法人自行招標應按照國家計委2000年7月1日第5號令《工程建設項目自行招標試行辦法》執(zhí)行。自行招標應具備的條件應滿足第5號令第四條規(guī)定。自行招標的，應當自確定中標人之日起十五日內(nèi)，向國家計委或項目審批地方計委提交招標投標情況的書面報告。招標代理機構組織招標是指項目招標由具有相應招標代理資格的機構組織招標活動。招標代理機構是指受項目法人的委托，代為從事招標組織活動的中介機構。招標代理機構資格應按照2000年6月30日建設部令第79號《工程建設項目招標代理機構資格認定辦法》的規(guī)定辦理。代建制單位組織招標是近幾年市場經(jīng)濟發(fā)展和受國家政策環(huán)境影響等因素發(fā)展起來的，國家對這類組織招標方式還沒有相應規(guī)定，需要通過一段的實踐看是否能夠適應市場需要。招標按照《中華人民共和國招標投標法》第十條規(guī)定分為公開招標和邀請招標。公開招標是招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其它組織投標。邀請招標是指招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。邀請招標有關規(guī)定將在第二章有關章節(jié)中講述。二、投標的概念投標是投標人根據(jù)招標文件的要求，結合投標人的人力、物力和資金等情況，對招標文件規(guī)定內(nèi)容的承諾，編制在技術上、經(jīng)濟上、效益上具有競爭力的投標文件，以取得項目實施的活動。投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或其它組織。在招標公告或者投標邀請書發(fā)出后，所有對招標公告或者投標邀請書感興趣的并有可能參加投標的人，稱為潛在投標人。那些響應招標并購買招標文件，參加投標的潛在投標人稱為投標人。這些投標人必須是法人或者其他組織。所謂響應招標，是指潛在投標人獲得了招標信息或投標邀請書以后，購買招標文件，接受資格審查，并編制投標文件，按照招標人的要求參加投標競爭的活動。參加投標競爭是指按照招標文件的要求，并在規(guī)定的時間內(nèi)提交投標文件的活動。投標人可以是法人也可以是其他非法人組織。依照《中華人民共和國招標投標法》第二十五條規(guī)定，投標人必須是法人或其他組織，不包括自然人。但是考慮到科研項目的特殊性，本條增加了個人對科研項目投標的規(guī)定，個人可以作為投標主體參加科研項目的投標活動。這是對科研項目投標的特殊性規(guī)定。三、招標與投標的關系招標與投標是為了保證項目按期完成，保證質(zhì)量、減少投資，以合理的投入，取得相應的收益而進行的維護各方權力、責任、義務的活動。項目是招標與投標的基礎和前題條件。沒有項目就不存在招標與投標。招標與投標是相互聯(lián)系和制約的，即沒有單純的招標，也沒有單純的投標。它們之間的關系如下：招標與投標之間是相互聯(lián)系和相互制約的。相互聯(lián)系的基礎和前題是項目，即要實施的標的，招標與投標同時發(fā)生。相互制約是以招標文件規(guī)定的條件和國家有關法律法規(guī)為依據(jù)，約束各方行為的活動。招標與投標的原則是一致的?！吨腥A人民共和國招標投標法》第五條規(guī)定：招標投標活動應當遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則。招標與投標的目的是一致的?！吨腥A人民共和國招標投標法》第一條規(guī)定了招標投標的目的：為了規(guī)范招標投標活動，保護國家利益、社會公共利益和招標投標活動當事人的合法權益，提高經(jīng)濟效益，保證項目質(zhì)量。第二節(jié) 施工過程中合同管理簡述一、合同的一般知識。合同概念及特征。合同是平等民事主體的法人、自然人、其他組織之間，設立、變更、終止民事權力、責任、義務關系的協(xié)議。合同具有以下特征：合同是一種民事法律行為。民事法律行為，是指以意思表示為要件，依其意思表示的內(nèi)容而引起民事關系設立、變更、終止的行為。而合同是合同當事人意思表示的結果，是以設立、變更、終止財產(chǎn)性的民事權利義務為目的，且合同的內(nèi)容即合同當事人之間的權利義務是由意思表示內(nèi)容來確定的。所以，合同是一種民事法律行為。合同是平等的主體間的一種協(xié)議。平等主體是指當事人在合同關系中的法律地位平等，彼此之間不存在隸屬或從屬關系，平等地享受合同權利和承擔合同義務。這種平等主體包括自然人、法人和其他組織。合同是以在當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系為目的的協(xié)議。所謂民事權利義務關系，屬于民事法律關系，即包括有關債權債務關系的合同，也包括非債權債務關系的合同，如抵押合同，質(zhì)押合同，還包括非純粹債權債務的合同，如聯(lián)營合作。有的民事權利義務關系的合同，不由《中華人民共和國合同法》調(diào)整。如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議；政府對經(jīng)濟管理活動中的財政撥款、征用征購、依法派用義務工；企事業(yè)單位內(nèi)部管理關系中的生產(chǎn)責任制；國與國之間訂立的合同等。應由相應的法律調(diào)整。合同的法律約束力?！吨腥A人民共和國合同法》第8條規(guī)定：“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護?！彼^法律約束力，是指當事人應當按照合同約定履行自己的義務，非依法規(guī)定或未取得對方同意，不的擅自變更或解除合同義務，不履行或不按約定履行合同義務，應承擔違約責任。二、簽訂合同的原則。平等原則。《中華人民共和國合同法》第3條規(guī)定：“合同當事人的法律地位平等，一方當事人不得將自己的意志強加給另一方。”自愿原則《合同法》第4條規(guī)定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預?！惫皆瓌t《合同法》第5條規(guī)定：“當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務?！痹摋l規(guī)定了合同法的公平原則。誠信原則合同法第6條規(guī)定：“當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。”誠實信用原則要求合同當事人在合同訂立和合同履行的過程中，遵守法律法規(guī)和雙方的約定，本著誠實、信用、實事求是的精神以善意的方式履行合同義務，不搞欺詐行為，不乘人之危進行不正當競爭等。合法原則《合同法》第7條規(guī)定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益?！钡谌?jié) 合同與法律之間的關系合同只有在法律保護下，才能發(fā)揮作用，規(guī)范合同各方一切活動行為和準則，正確處理合同執(zhí)行中出現(xiàn)的問題和糾紛，達到簽訂合同的目的。所以，合同與法律之間關系有：一、市場經(jīng)濟條件下，約束市場經(jīng)濟活動普遍性規(guī)范和特殊性規(guī)范之間的關系。在市場經(jīng)濟條件下，市場主體間的所有經(jīng)濟活動，不是靠權力部門的計劃和指令，是通過市場交易來進行的。為了保證市場經(jīng)濟活動有序進行，客觀上要求所有市場主體應遵守行為規(guī)范，這個行為規(guī)范就是法律、法規(guī)和合同。二、簽訂合同和執(zhí)行合同應遵守法律。在中華人民共和國范圍內(nèi)，當事人簽訂合同和在執(zhí)行合同過程中，應當遵守法律法規(guī)，遵守社會公共利益，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序。只有依法簽訂的合同，才受法律保護，對當事人具有法律約束力。合同簽訂時違反了法律法規(guī)的規(guī)定，則簽訂合同無效，并且自簽訂時就沒有法律約束力。如果簽訂合同時，部分條款不符合法律法規(guī)的規(guī)定，則這些條款無效，不影響其他條款的效力，其他條款仍然有效。當簽訂合同時的主要條款違反了法律法規(guī)的規(guī)定，導致了整個合同無效，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款效力。在合同履行中當事人違反了國家法律法規(guī)或合同規(guī)定，應承擔相應的法律責任或違約責任。三、合同的適用相應法律關系。一個合同的簽訂和履行，要遵守法律法規(guī)，是指特定的法律法規(guī)，是對國內(nèi)工程而言。在國際工程中，由于各國的法律規(guī)定不同，出現(xiàn)了合同應遵守哪一國家或哪一個州的法律法規(guī)問題。因此，在簽訂國際工程合同或合同文件中有明確要求規(guī)定一種適用于該合同并據(jù)以對該合同進行解釋的國家或州的法律時，應按規(guī)定辦理。這個法律稱之為該合同適用法律。一個合同適用法律就是簽訂和履行該合同應遵守的法律。第四節(jié) 招標投標與合同之間的關系工程建設中，雇主采用招標方式，通過眾多的潛在投標人參與競爭，從中選擇技術、經(jīng)濟實質(zhì)上響應了招標文件的要求，經(jīng)評審計算評標價較低且報價合理，綜合評比最優(yōu)的投標人為中標人，經(jīng)過合同談判簽訂合同，進行工程實施，在執(zhí)行合同中當事人嚴格履行合同，能為雇主帶來工期、質(zhì)量、投資等方面的利益，同時也能為承包商帶來信譽、經(jīng)濟等方面的利益。所以，招標投標與合同之間有著密切的關系。一、招標投標資料是合同文件的組成。通過招標方式選擇承包商簽訂合同的內(nèi)容包括：中標通知書；合同談判紀錄；投標書；招標文件的澄清及補疑文件；招標文件的商務條款、技術條件、招標圖紙；經(jīng)雙方確認進入合同的其它文件等。二、工程招標與簽訂合同的目的一致。《中華人民共和國招標投標法》第一條規(guī)定：為了規(guī)范招標投標活動，保護國家利益、社會公共利益和招標投標活動當事人的合法權益，提高經(jīng)濟效益，保證項目質(zhì)量。這就是招標投標的目的。工程合同的目的同樣如此：為了規(guī)范建筑市場，維護社會經(jīng)濟秩序，促進經(jīng)濟建設，保護國家利益和當事人的合法權益，按照合同規(guī)定按期、保質(zhì)、保量完成工程建設，提高投資效益。三、招標投標活動與合同管理工作應遵守法律法規(guī)。招標投標活動與合同管理工作應遵守國家法律法規(guī)，這是由他們的目的決定的。如果不按照國家法律法規(guī)去做，就達不到這一目的，失去了立法的宗旨。第五節(jié) 建設工程合同的作用隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和完善，WTO的加入，有關規(guī)范建筑市場的法律法規(guī)，計價原則和方法等也逐步同國際接軌。合同在工程建設中的地位和作用越來越明顯。它不僅是合同雙方在執(zhí)行過程中必須遵守的原則，同時還具有以下作用：一、規(guī)范建筑市場、維護社會經(jīng)濟秩序、促進經(jīng)濟建設的作用。我國的建筑市場經(jīng)歷了計劃經(jīng)濟、商品經(jīng)濟、社會主義市場經(jīng)濟和逐步向市場經(jīng)濟發(fā)展的幾個過程，實踐證明了合同具有規(guī)范建筑市場、維護社會經(jīng)濟秩序、促進經(jīng)濟發(fā)展的作用。因為合同的雇主和承包商在簽訂合同和執(zhí)行合同的過程中所遵循的原則是符合國家有關的法律法規(guī)，如《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》等等。這些法律法規(guī)制定的目的和作用就是規(guī)范建筑市場，維護社會經(jīng)濟秩序，促進國民經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展，因此，合同的簽訂與執(zhí)行是法律在工程建設中的應用。任何單位和個人，在簽訂和執(zhí)行合同過程中，違反了相應法律法規(guī)，均應承擔相應的法律責任。二、在公開、公平、公正、等價有償?shù)脑瓌t下，體現(xiàn)優(yōu)勝劣汰的作用。合同是建立在公開、公平、公正、等價有償原則的基礎上，按照《中華人民共和國招標投標法》第一章總則第三條規(guī)定的工程建設項目和符合國家計委《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準》（2000）3號令規(guī)定的項目的具體內(nèi)容和規(guī)模標準的必須進行招標而簽訂的。工程招標過程本身就是一個優(yōu)勝劣汰的過程。通過招標，在評標過程中，評標委員會根據(jù)各投標單位資質(zhì)，財務經(jīng)營情況，施工設備情況，主要工程技術人員和工程管理人員情況，近幾年履行合同和工程業(yè)績情況，投標文件中的投標報價、施工方法和工藝、施工布置和進度、質(zhì)量標準和安全保證系統(tǒng)及措施等進行綜合評價比選，最終從多家投標人中選擇符合招標文件要求、投標報價合理、施工方案工藝流程質(zhì)量和安全保證體系等先進科學且企業(yè)信譽與業(yè)績好的投標人為中標人。通過合同談判確定承包商。在合同履行過程中經(jīng)過實踐檢驗承包商各項工作指標執(zhí)行和完成情況，讓市場進一步了解企業(yè)的信譽和業(yè)績，達到優(yōu)勝劣淘的作用。三、維護合同雙方當事人的合法權益合同具有以下特點：一是雙方主體之間的民事法律行為；二是雙方當事人的意思表示一致的民事法律行為；三是以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的民事法律行為；四是雙方當事人是建立在平等、自愿有償?shù)幕A上產(chǎn)生的民事法律行為；五是具有法律約束力的民事法律行為。第二章 工程招標投標第一節(jié) 招標的準備工作 一、工程招標應具備的條件 《中華人民共和國招標投標法》第九條規(guī)定：招標項目按照國家有關規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，應當先履行審批手續(xù)，取得批準。招標人應當有進行招標的相應資金或者資金來源已經(jīng)落實，并應當在招標文件中如實載明。具體要求如下：項目法人已經(jīng)設立。項目組織管理機構和規(guī)章制度健全。主要管理人員已經(jīng)到位，并具備承擔任職工作的條件。項目初步設計及總概算已經(jīng)國家或有關部門批復。項目的資本金和其它建設資金已經(jīng)落實，資金來源符合國家有關規(guī)定，承諾手續(xù)完備。 項目招標規(guī)劃已經(jīng)完成。所謂招標規(guī)劃是根據(jù)建設項目的規(guī)模大小，技術復雜程度，工期的長短，便于施工管理等情況，把建設項目按全部工程、單位