【正文】 采購法務與合同管理 （后面附了重要案例所用知識點） 1 / 41郭洪東教學資料13760157749 成功出于勤奮 知識在于積累編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第41頁 共41頁第一章 合同的概述一、合同的概念和特征P3(一)概念：、法人和其他組織之間，設立變更和終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。(二)特征：合同是平等主體之間的協(xié)議。 合同是兩方或者以上主體的意思表示一致的民事法律行為。 合同的目的是設立變更和終止民事權(quán)利義務關(guān)系（婚姻、收養(yǎng)、繼承等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議除外）。二、合同條款P7所謂合同條款是當事人通過文字將訂立合同的合意條理化、體系化、固定化。是合同當事人權(quán)利義務確定的依據(jù)。（一）提示性條款。P7 合同法第12條規(guī)定提示締約人注意的倡導性條款有：；；；4價款或者報酬；5履行期限、地點和方式；6違約責任；7解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。合同提示性條款有可能是合同主要條款，也有可能是普通條款，要看具體性質(zhì)。了解課本P79詳細內(nèi)容（二）主要條款。P10合同必須具備，欠缺則合同無法成立。為何為主要：法律規(guī)定；合同類型和性質(zhì)決定；當事人約定。（三）普通條款。P10主要條款外的條款。（四）合同條款沒有約定或約定不明的救濟。P11格式條款是指由一方當事人為了重復使用而預先擬定的，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 特征：1)由一方當事人預先擬定。 2)格式條款的不可協(xié)商性。 3)格式合同的要約具有廣泛性。 4)格式條款以書面明示為原則。采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。（告知義務） 規(guī)定了格式條款無效的情形。提供格式條款一方免除自己的責任，加重對方的責任，排除對方主要權(quán)利等條款無效 三、合同的權(quán)利和義務P11（一）合同權(quán)利的概念和特征。又稱合同債權(quán)，是指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務人請求給付的權(quán)利。合同權(quán)利特點：P11請求權(quán)。只能通過債務人的給付實現(xiàn)。給付受領(lǐng)權(quán)。本質(zhì)內(nèi)容是有效地受領(lǐng)債務人給付。相對權(quán)。只能向債務人請求給付，不得向不特定人。具有平等性。無排他性、對客體可形成多個債權(quán)。合同債權(quán)具有請求力、執(zhí)行力、依法自力實現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。（二）合同義務的概念和分類。P12義務是政治上、法律上、道義上應盡的責任。合同義務是合同債務人向債權(quán)人為或不為特定行為的責任。分類：合同義務包括給付義務和附隨義務。其中給付義務又分為主給付義務和從給付義務。主給付義務：合同關(guān)系所固有、必備，并用以確定合同類型的義務，為合同條款明確規(guī)定。從給付義務：無獨立意義、起輔助功能、確保債權(quán)人利益得到最大滿足的的義務。產(chǎn)生原因有三：法律明文規(guī)定、當事人約定、誠實守信。附隨義務：以誠實守信原則為依據(jù)、隨合同關(guān)系發(fā)展產(chǎn)生、確保債權(quán)人的關(guān)系不受到損害。例子：甲賣車給乙。交車并轉(zhuǎn)移所有權(quán)為主給付義務；提供必要文件（說明書、保修卡、會員卡等）為從給付義務；告知乙該車的小毛病為附隨義務。四、合同的訂立、成立于生效P17（一）合同訂立中的要約和承諾要約: ０７．１１選答５分　　　　　　概念又稱：發(fā)盤。要約是希望與他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約的人稱為“要約人”。是訂立合同必經(jīng)階段。構(gòu)成要件P18：　?。埃罚保边x答２０分　　　　　有訂約能力的特定人作出的意思表示 內(nèi)容要求明確（確定、具體、完整）要約必須有訂立合同的目的，要約人愿意受要約的約束 要向特定的人發(fā)出 到達受要約人要約邀請P19：要約邀請又稱“要約引誘”指一方邀請對方向自己發(fā)出要約。要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 要約邀請的特點P19① 一方邀請對方向自己發(fā)出要約；② 要約邀請是一種事實行為；③ 一般發(fā)出要約邀請人不承擔法律責任；要約和要約邀請的區(qū)別P20① 依據(jù)法律規(guī)定來區(qū)分② 根據(jù)當事人的意思來作出區(qū)分③ 根據(jù)交易習慣和慣例來區(qū)分④ 按照是否包含合同的主要條款來區(qū)分法律效力P21: 　　要約的生效時間。 到達主義：到達受要約人的控制領(lǐng)域。 要約的存續(xù)期。 有約定從約定，無約定從慣例。 要約法律效力的內(nèi)容： A要約對要約人的拘束：要約人不得對要約做出變動。 B對受要約人的拘束：只有承諾的義務沒有變動的權(quán)利，否則視為反要約。 撤回與撤銷 P21 A 撤回的時間：要約在到達受要約人之前。 B撤銷的時間：要約到達受要約人后，受要約人做出承諾前。約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后；要約的撤回是使一個未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，要約的撤銷是使一個已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力； 失效的原因P22 (1)受要約人明確表示拒絕要約(2)受要約人對要約的主要條款進行修改(3)承諾期屆滿而受要約人沒有作出承諾的意思表示(4)要約人依法撤銷要約不得撤銷的要約：要約人確定了承諾期限且規(guī)定要約不可撤銷，受要約人基于信賴此要約不可撤銷的而已經(jīng)為履行合同做了準備工作。承諾和反要約P22概念：０７．１１選答５分　　　，同意接受要約的條件并愿意和要約人達成合同。 承諾的構(gòu)成要件：０７．１１選答２０分　　1. 承諾必須向特定的對象作出2. 承諾要在規(guī)定的時間作出 承諾不得對要約作實質(zhì)修改4承諾意圖必須明確5承諾方式符合要約要求 。區(qū)分 逾期承諾：如果在超出規(guī)定時間后做出承諾，除要約人及時通知要約人該承諾有效，否則為新要約。 承諾遲到：由于郵寄原因遲延到達要約人，此承諾原則上有效，除非要約人及時通知承諾人此承諾因逾期而不能接受。實質(zhì)性修改和非實質(zhì)性修改原則P24(1)如果承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容不一致，并且對要約的內(nèi)容作了實質(zhì)性的修改，則該項承諾應視為無效，合同不能成立。(2)如果承諾對要約的內(nèi)容作出了非實質(zhì)性的修改，在這種情況下，除非要約人及時表示反對或要約中明確表示承諾不得進行任何修改，承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為主。承諾的撤回P25：是承諾人對已經(jīng)發(fā)出但沒有生效的承諾撤回，使之無效承諾的撤回時間：承諾通知到達要約人之前或者同時到達。承諾不可以撤銷。合同成立時間和地點的規(guī)則P25承諾生效的時間為合同成立的時間，或者最后一方當事人簽字或蓋章時成立。合同生效地為合同成立的地點，需要簽字的以簽字地為成立的地點。（英美法系）對價概念：p2627是指根據(jù)協(xié)議已經(jīng)履行或?qū)⒁男辛x務的當事人由此得到的某種利益，或者接受義務履行當事人為此而遭受某種損失的事實要素，它是對履行義務當事人一方的某種回報。（代價，雙方利益的互換）它是合同有效成立的必備要素，有以下特征：。（二）合同訂立、成立和生效的概念差別P28合同訂立：當事人在平等自愿的基礎上，通過交互進行的意思表示以達成意識表示一致形成合意的過程。合同成立：當事人經(jīng)歷要約承諾環(huán)節(jié)，就合同的主要條款達成一致后的狀態(tài)。合同成立的要件P17： ；2對主要合同條款達成意思一致；3經(jīng)過要約和承諾兩階段。 合同生效P28：合同條款對當事人產(chǎn)生法律約束力。 。即合同主體合格；意思表示真實；內(nèi)容程序合法。 區(qū)別：合同成立是當事人意思表示一致的結(jié)果，不涉及到法律的評價。而合同的生效則是針對內(nèi)容而言，要求內(nèi)容合法，解決成立的合同是否能產(chǎn)生法律上的效力，是否受國家保護的問題。成立的合同不一定有效。（三）無效合同和可撤銷合同的概念制度　?。埃罚埃颠x答題６無效合同 P31； 模擬題是指已經(jīng)成立的合同因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，或其內(nèi)容損害了社會公共利益而被認定為不具有法律約束力的合同。特征： 模擬題 違法性：違反了強行性規(guī)定。 國家干預性：國家對市民社會的干預。 禁止履行 自始無效、絕對無效。 無效的原因（合同內(nèi)容對抗國家法律強制規(guī)定）：P32　　　　　一方以欺詐脅迫手段訂立合同損害國家利益。 惡意串通損害國家集體和第三人利益。 以合法形式掩蓋非法目的。 損害社會的公共利益 違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定 ?？沙蜂N合同（可變更，可撤銷合同）０７．０５選答題６．　　模擬題概念：P37當事人訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同。 特征P37： 意思表示不真實 必須由撤銷權(quán)人主動行使撤銷權(quán) 合同效力在撤銷前不變 發(fā)生的原因P37 重大誤解 顯失公平 欺詐脅迫（損害集體或第三人的利益） 乘人之危 撤銷權(quán)的行使方式P40：單方作出訴訟或者仲裁。 撤銷權(quán)消滅P41：具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。（四）合同無效或者被撤銷的法律后果合同無效或者被撤銷后，合同關(guān)系不復存在，合同對當事人不在具有拘束力，當事人也不得基于合同而主張任何權(quán)利，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。（注意與違約責任和合同解除責任的比較）。（五）效力待定的合同P41：是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認才能生效。效力待定合同的特征 P41 。 、撤銷權(quán)的人是否行使權(quán)利以及相關(guān)事實。效力待定合同的類型P42 。（限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。）。代理，是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人名義與第三人為民事法律行為，從而對被代理人直接發(fā)生權(quán)利義務的行為。無權(quán)代理P42是指無權(quán)代理人代理他人從事民事行為，即欠缺代理權(quán)的代理。分四種情況P42：①根本無權(quán)代理；②授權(quán)行為無效的代理；③超越代理權(quán)的代理；④代理權(quán)消滅后的代理。（本人）承認權(quán)P43是指無權(quán)代理行為只有經(jīng)過本人追認才能使本人承擔民事責任。被代理人的追認應當以明示的意思表示向相對人作出。 （相對人）催告權(quán)P43，是指合同的相對人催促被代理人在一定期限內(nèi)明確答復是否承認無權(quán)代理合同。催告權(quán)的行使一般具有以下要件：（1）要求被代理人在1個月內(nèi)作出答復；（2）催告應當以明示的方式作出。（3）催告的意思必須是向被代理人作出。（相對人）撤銷權(quán)P43是指相對人在被代理人未追認合同之前，可撤回其對無權(quán)代理人所作的意思表示。被代理人撤銷權(quán)的行使條件：1）必須在被代理人作出追認之前作出。（2）相對人在無權(quán)代理人簽訂合同時必須是善意的。（3）撤銷應當以通知的方式作出。表見代理和對善意相對人的保護表見代理P44是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上使相對人相信其有代理權(quán)，且相對人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。表見代理的三個構(gòu)成要件P44：①無權(quán)代理人并沒有獲得本人的授權(quán)；②相對人主觀上善意無過失；善意，是指相對人不知道或者不應當知道行為人實際上無權(quán)代理；無過失，是指相對人的這種不知道不是因為其大意造成的。③無權(quán)代理人與相對人所訂立的合同本身并不具有無效和應被撤銷的內(nèi)容。善意取得是指無權(quán)處分人將其占有的他人的動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人，該第三人在取得該動產(chǎn)時如符合公平的、善意的、有償?shù)那覠o過失的條件，則其可以取得該動產(chǎn)的所有權(quán)，原所有人不能要求其返還該財產(chǎn)，而只能請求無權(quán)處分人賠償損失。無權(quán)處分合同P44，是指無處分權(quán)人以自己的名義處分他人財產(chǎn)的行為。 無權(quán)處分人訂立的合同可以通過兩種方式生效：①經(jīng)過權(quán)利人追認；②無處分權(quán)人在訂立合同后取得處分權(quán)。 效力待定合同中的追認權(quán)、撤銷權(quán)、催告權(quán)P45追認權(quán)：是法定代理人、代理關(guān)系中本人、財產(chǎn)所有人對有缺陷的行為事后予以承認的單方意思表示。撤銷權(quán)：是相對人在權(quán)利未予追認前，將成立該合同的意思表示撤回。催告權(quán)：是指相對人在合同成立后，催促權(quán)利人在一定期限內(nèi)明確答復是否承認該合同。（六）附條件的合同P46，將條件的成就與否作為合同生效或解除的依據(jù)?！?，是指當事人在合同中設定一定的期限，并把期限的到來作為合同效力的發(fā)生或消滅的根據(jù)。(七)、五、合同的履行及其抗辯權(quán)（一）合同履行Ｐ５２概念：債務人全面的適當?shù)穆男凶约核袚贤x務的行為。 合同履行的原則 Ｐ５３（1）全面履行：又稱正確履行，按照合同規(guī)定不折不扣地履行。包括履行主體正確、標的和時間地點正確。（2）協(xié)作履行原則 ：不僅適當履行自己的合同債務，而且基于誠實信用原則互相提供條件和方便并要求對方當事人協(xié)助其履行債務。（3）經(jīng)濟原則：講究經(jīng)濟效益、以最小的付出成本取得最佳的合同利益。（4）情事變更：因不可歸責于當事人雙方的原因發(fā)生不可預見的情勢變更，致使合同履行的基礎喪失或動搖，若繼續(xù)維持合同原有效力則顯失公平，應允許當事人變更或解除合同的原則。3. 簡述合同履行的規(guī)則P5457 （合同當事人在履行合同時要注意哪些問題？）（1）履行主體（2）履行標的（3）履行期限（4）履行地點（5）履行方式（6）履行費用（二）合同履行的抗辯權(quán)Ｐ５７ 概念：指對抗請求權(quán)或否認他人的權(quán)利主張的權(quán)利。重要功能在于使對方的請求權(quán)消滅，或者其效力延期。 同時履行抗辯權(quán)（無約定履行順序）Ｐ５７概念：雙務合同的當事人一方在他方未為對待給付前，有權(quán)拒絕自己的履行。構(gòu)成要件：1同一雙務合同中 雙方債務均屆清償期 對方未履行或者履行不符合約定 對方的對待給付是可能的。不安抗辯