中國土木工程中的三十個(gè)主要法律問題(已修改)
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【正文】 2022/9/20 1 王 克 健 ▲ 東方昆侖（上海） 律師事務(wù)所 高級商事律師 /資深涉外律師 上海交通大學(xué)兼職研究員 ◆ 中國政法大學(xué)法學(xué)博士 法國巴黎大學(xué)工商管理碩士 ◆ 執(zhí)業(yè) 18年，專業(yè)化領(lǐng)域： 工程項(xiàng)目及房地產(chǎn)系統(tǒng)法律業(yè)務(wù) 國際投融資及貿(mào)易法律業(yè)務(wù) 公司系統(tǒng)法律業(yè)務(wù)尤擅長并購 金融法律業(yè)務(wù)及定向增發(fā) /IPO ◆地址：上海市 延安西 路 728號 華敏翰尊 大廈 13樓 F座 ◆ 工作： 02162112025 移動(dòng)： 13817875899 2022/9/20 2 工程法律關(guān)系實(shí)質(zhì) ? 工程法律的實(shí)質(zhì)分兩大塊：一塊是國家對工程管理的行政法律關(guān)系，是強(qiáng)制性管理，涉及社會公共利益。另外一塊是平等主體的各勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理與業(yè)主之間的民事法律關(guān)系，其歸根到底是在強(qiáng)制性法律規(guī)范下的留給各個(gè)民事主體的意思表示空間。 ? 民事主體間關(guān)系：合同關(guān)系 “市場的關(guān)鍵在于合同，合同是市場的靈魂 ” 。 ? 工程合同概念及法律特征 ? 是以完成特定不動(dòng)產(chǎn)的工程建設(shè)為主要內(nèi)容的合同。 ? 在工程合同的訂立和履行各個(gè)環(huán)節(jié)，均體現(xiàn)了國家意志較強(qiáng)的干預(yù)。 ? （ 1）對締約主體的限制 ? （ 2）對合同的履行有一系列的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) ? （ 3）合同責(zé)任的法定性 2022/9/20 3 一、工程合同的分類 ? 分為工程勘察合同、設(shè)計(jì)合同和施工合同，分別以工程的不同工作階段為其內(nèi)容。 ? 此外，監(jiān)理合同在廣義上也是工程合同之一種，但法律性質(zhì)完全不同。 ? 每類工程合同可以分為聯(lián)合承包合同、總承包合同和分包合 同 2022/9/20 4 二、關(guān)于 工程施工合同文本標(biāo)準(zhǔn)化 ? 施工合同 —我國目前適用的示范文本為建設(shè)部和原國家工商行政管理局于 1999年頒布的 《 工程施工合同示范文本 》 ，該版本是在 1991年版本的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國相關(guān)法律法規(guī)制定的，同時(shí)也參考了國際上最為通行的由國際咨詢工程師聯(lián)合會（ FIDIC）制定的 《 土木工程施工合同條件 》 條款的內(nèi)容，在內(nèi)容與形式上都相當(dāng)完善。 ? 我國的各類工程施工合同基本都采用這一示范合同文本。 ? 上海市于 2022年由市建委和市工商局聯(lián)合制訂了 《 上海市工程施工合同示范文本 》 。上海工程項(xiàng)目大多數(shù)使用這個(gè)。 2022/9/20 5 （一）關(guān)于施工合同本身的形式 ? 分為三部分：協(xié)議書、通用條款和專用條款。 ? 協(xié)議書是對雙方就工程施工合同內(nèi)容達(dá)成合意的書面確認(rèn)，主要包括工程概況、承包范圍、工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、 合同價(jià)款 、合同文件及優(yōu)先順序等內(nèi)容。 ? 通用條款是對雙方權(quán)利義務(wù)的詳細(xì)規(guī)定，可適用于各種不同的工程項(xiàng)目，相對固定，它講究的是完整性。 ? 專用條款則是合同雙方針對特定工程項(xiàng)目所作特別約定，為當(dāng)事人意思自治留下必要的空間，它講究的是適當(dāng)性，專用條款優(yōu)先于通用條款。 2022/9/20 6 （二）標(biāo)準(zhǔn)合同的主要內(nèi)容 ? 當(dāng)事人條款 ? 工程名稱和范圍（標(biāo)的物條款） ? 施工準(zhǔn)備條款 ? 施工組織設(shè)計(jì)和工期 ? 工程質(zhì)量和檢驗(yàn)條款 ? 價(jià)款及支付 ? 材料及設(shè)備供應(yīng) ? 竣工驗(yàn)收與結(jié)算條款 ? 違約責(zé)任及 索賠條款 ? 承包人保修責(zé)任 2022/9/20 7 價(jià)格問題的重要性 ? 合同的核心是合同的定價(jià)，它直接決定工程造價(jià)。 ? 由于承發(fā)包方式的多種多樣，合同價(jià)有的是通過招標(biāo)投標(biāo)的中標(biāo)價(jià)，有的是通過直接發(fā)包的預(yù)算價(jià)或暫定價(jià)。 ? 如果在簽定合同時(shí)只是估算一個(gè)暫定合同價(jià)，那么到工程結(jié)算時(shí)造成糾紛和扯皮，繼而鬧上法庭的比比皆是。 ? 如果在工程中間結(jié)算時(shí)就有了矛盾，那么很可能影響到工程質(zhì)量問題和進(jìn)度。 2022/9/20 8 合同計(jì)價(jià)模式 ? 總價(jià)合同、單價(jià)合同和成本加酬金合同。 ? 總價(jià)合同又分為 “ 固定總價(jià)合同 ” 和 “ 可調(diào)值總價(jià)合同 ” 。 ? 單價(jià)合同包括 “ 估算工程量單價(jià)合同 ” 和 “ 純單價(jià)合同 ” 。 ? 成本加酬金合同 —“成本加固定百分比酬金合同 ” 、“ 成本加固定金額酬金合同 ” 、 “ 成本加獎(jiǎng)罰合同 ” 、 “ 最高限額成本加固定最大酬金合同 ” 4類。 2022/9/20 9 注意我國標(biāo)準(zhǔn)合同中的問題 ? 《 建設(shè)工程施工合同 》 (GF19990201)雖然是國家工商行政管理總局和建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布的 “ 示范文本 ” ，但這只
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