第四講法的要素(已修改)
2025-08-13 13:41 本頁面
【正文】 第四講 法的要素 主要讀物 ? 李清偉： 《 法理學導論 》 ，上海財經大學出版社 2022年； ? 付子堂： 《 法理學初階 》 ，法律出版社2022年； ? 沈宗靈： 《 法理學 》 ，北京大學出版社2022年。 主要內容 ? 法的要素的概念與學說 ? 法律規(guī)則 ? 法律原則 ? 法律概念 一、法的要素的概念 ? 法律要素是指構成法這個系統(tǒng)的元素、部分、因素。 ? 法是由這些要素構成的集合體。法律要素是多樣的多層次的，可以從不同角度分析、分類。 ? 對法由哪些要素構成，不同的學者，有著不同的認識。 二、法的要素的學說 ? 19世紀英國分析法學的創(chuàng)始人奧斯丁提出了法律要素的 “ 命令說 ” 。 ? 嚴格意義上的法只能是實在法（ positive law），其本質在于它是主權者的命令。 ? 法律是由命令、主權、制裁三要素組成。法是主權者發(fā)出的以制裁為后盾的各種各樣的命令的總和。 ? 英國法學家、新分析法學代表人物哈特在批評奧斯丁的 “ 命令說 ” 的基礎上，提出了 “ 規(guī)則論 ” 。 ? 他認為 “ 法律命令說 ” 是 “ 一個關于法的失敗的記錄 ” ， “ 失敗的根本原因在于：該理論由以建構起來的那些要素，即命令、服從、習慣和威脅的觀念，沒有包括、也不可能包括由它們的結合產生出規(guī)則的觀念，而卻少這一觀念，我們就沒有指望去闡明哪怕是最基本形式的法律。 ” ? 哈特認為作為一種規(guī)則體系，法是由主要規(guī)則和次要規(guī)則組成，其中主要規(guī)則是設定義務的規(guī)則，次要規(guī)則是授予權利或權力的規(guī)則。次要規(guī)則又可分為承認規(guī)則、改變規(guī)則和審判規(guī)則。法是由主要規(guī)則與次要規(guī)則兩類要素的結合而形成的規(guī)則體系。 ? 美國法學家、社會學法學代表人物龐德提出了律令、技術、理想的模式。 ? 龐德認為人們常把三個東西都稱為法，并試圖用其中一個為根據來解釋所有三者它們分別是：（ 1）法律的秩序，即通過有系統(tǒng)的、有秩序的適用政治組織社會的強力來調整關系和安排行為的制度；（ 2）一批據以作出司法或行政決定的權威性資料、根據或指示；（ 3）司法過程和行政過程，即為了維護法律秩序依照權威性的指示以決定各種案件和爭端的過程。 ? 龐德認為法 “ 是依照一批司法和行政過程中使用的權威性法令來實施的高度專門形式的社會控制 ” 。 ? “ 這一意義上的法律是由律令、技術和理想構成的：一批權威性的律令，并跟據權威性的傳統(tǒng)理想或以它為背景，以權威性的技術對其加以發(fā)展和運用。 ” 也就是說，法是由律令、技術和理想三個要素構成的。 ? 美國法學家、新自然法學代表人物德沃金提出
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