【正文】 省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網絡，對全省水土流失動態(tài)進行監(jiān)測、預報，省人民政府定期將監(jiān)測、預報情況予以公告?？h級以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督管理機構，應當建立執(zhí)法制定中國物權法的若干問題梁慧星 中國社會科學院法學研究所 研究員　　上傳時間:2001616　　瀏覽次數:15123　　字體大小：大 中 小　　關鍵詞: 物權法　立法建議　原則　制度　　內容提要: 本文對我國自解放以來調整民事關系的法律法規(guī)進行了述評，指出了現行有關物權法律法規(guī)的缺陷，提出在我國正在進行的物權立法中堅持對合法財產一體保護原則，實行物權變動與原因行為相區(qū)分的原則，從中國實際出發(fā)構建用益物權體系并完善擔保物權制度?！　∫?、導　　言　　(一)中國在改革開放前對民事生活的調整　　中華人民共和國成立至“文化大革命”(1949—1966)開始的二十余年間，不重視法制，五十年代初和六十年代初兩次起草民法典的作業(yè)，均因政治運動而中斷。這一期間，調整民事生活的法律，唯有《中華人民共和國婚姻法》(1954年)一部。人民法院審理民事案件，主要是依據各項“民事政策”。所謂“民事政策”，是指“黨和國家頒布的有關民事方面的規(guī)范性文件” [1]，例如，政務院于1950年10月20日發(fā)布的《新區(qū)農村債務糾紛處理辦法》。為了使“民事政策”能夠成為法院裁判的標準，由最高人民法院對一定時期的“民事政策”加以歸納、整理和解釋，作成指導法院裁判工作的解釋性文件。這樣的文件，稱為“意見”。例如：最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行民事政策幾個問題的意見(修正稿)》(1963年8月28日)?！　?二)改革開放以來的民事立法　　中國從1978年開始實行改革開放，糾正“文化大革命”時期的極左錯誤，放棄“人治”，實行法治。相繼制定了若干重要的民事法律，初步形成一個民事立法體系。這個民事立法體系，分為以下層次：第一層次，是作為民事基本法的民法通則。第二個層次，是各民事特別法，包括屬于債權法性質的經濟合同法、涉外經濟合同法、技術合同法。屬于家庭法性質的婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法。屬于物權法性質的擔保法。屬于商事法性質的公司法、票據法、海商法、保險法、證券法、專利法、商標法、著作權法。第三個層次，是民事法規(guī)，例如工礦產品購銷合同條例、加工承攬合同條例、借款合同條例、國內航空旅客身體損害賠償暫行條例等。第四個層次，是各行政性法律、法規(guī)中的民法規(guī)則，例如土地管理法中關于土地所有權和使用權的規(guī)定、民用航空法中關于民用飛行器權利的規(guī)定、城市房地產管理法中關于房地產抵押的規(guī)定等。　　(三)現行民事立法體系中屬于物權法性質的法律法規(guī)　　按照大陸法系民法理論，規(guī)范財產關系的法律，為財產法。財產法分為物權法和債權法兩大部分。物權法是規(guī)范財產歸屬關系的法律，債權法是規(guī)范財產流轉關系(主要是市場交易關系)的法律。中國進行經濟體制改革是從發(fā)展市場交易開始的， [2]因此比較重視規(guī)范財產流轉關系的法律。現行民事立法體系中，規(guī)范市場交易關系的法律法規(guī)，相對而言要完善一些。 [3]規(guī)范財產歸屬關系的法律未受到應有的重視。物權法立法明顯薄弱和滯后?！　儆谖餀喾ㄐ再|的現行法律法規(guī)有：　　　　中國現行法體系中，居于民事基本法地位的法律，是1986年4月12日主席令第37號公布的《中華人民共和國民法通則》(1987年1月1日施行)。民法通則既不是民法典，也不同于民法典的總則編。它包括9章156條。即第一章基本原則。第二章公民(自然人)。第三章法人。第四章民事法律行為和代理。第五章民事權利。第六章民事責任。第七章訴訟時效。第八章涉外民事關系的法律適用。第九章附則。其中第一、二、三、四、七章的內容相當于民法典的總則編的規(guī)定。值得注意的是，第五章對民事權利作了列舉性規(guī)定，其中第一節(jié)“財產所有權及相關財產權”，屬于物權法性質的法律規(guī)則，包括財產所有權的定義(第71條)、財產所有權的移轉(第72條)、關于財產共有的規(guī)定(第78條)、關于埋藏物和遺失物的規(guī)定(第79條)、關于不動產相鄰關系的規(guī)定(第83條)。　　　　有關物權的特別法有：(1)1995年6月30日主席令第50號公布的《中華人民共和國擔保法》(同年10月1日施行)。主要是其中第三章關于抵押權的規(guī)定、第四章關于質權的規(guī)定和第五章關于留置權的規(guī)定。另在第七章有關于不動產和動產的定義性規(guī)定(第92條)。(2)1992年11月7日主席令第64號公布的《中華人民共和國海商法》(1993年7月1日施行)。主要是其中第二章關于船舶所有權、船舶抵押權、船舶優(yōu)先權的規(guī)定。(3)1995年10月30日主席令第56號公布的《中華人民共和國民用航空法》(1996年3月1日施行)。主要是其中第三章關于民用飛行器所有權、抵押權和優(yōu)先權的規(guī)定?！　　　‖F行的若干財產管理法，屬于行政法律性質，但其中往往有關于物權的規(guī)則。(1)1986年6月25日通過，1998年8月29日修訂的《中華人民共和國土地管理法》(1987年1月1日施行)，主要是其中第二章關于土地的所有權和使用權的規(guī)定。(2)1994年7月5日主席令第29號公布的《中華人民共和國城市房地產管理法》(1995年1月1日施行)。主要是其中第二章關于土地使用權出讓、土地使用權劃撥的規(guī)定。第四章關于房地產轉讓、房地產抵押的規(guī)定。第五章關于房地產權屬登記的規(guī)定?！　　　“凑罩袊牧⒎w制，國務院有行政立法權。由國務院制定的法律文件，統(tǒng)稱行政法規(guī)。有關物權的行政法規(guī)主要有：(1)1983年12月17日國務院發(fā)布的《城市私有房屋管理條例》，主要是其中第二章關于房屋所有權登記的規(guī)定。(2)1990年5月19日國務院發(fā)布的《城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》，包括8章：第一章總則，第二章土地使用權出讓，第三章土地使用權轉讓，第四章土地使用權出租，第五章土地使用權抵押，第六章土地使用權終止，第七章劃撥土地使用權，第八章附則。(3)1991年1月4日發(fā)布的《中華人民共和國土地管理法實施條例》，主要是其中第二章關于土地所有權和使用權的規(guī)定?！　　　鴦赵核鶎俨?、委發(fā)布的規(guī)范性文件，稱為行政規(guī)章，不具有立法的性質。但在現行法律體制下，行政規(guī)章在不與法律和行政法規(guī)抵觸的前提下，有相當于行政法規(guī)的效力。有關物權的行政規(guī)章有：1983年6月4日城鄉(xiāng)建設環(huán)境保護部發(fā)布的《城鎮(zhèn)個人建造住宅管理辦法》。1987年4月21日城鄉(xiāng)建設環(huán)境保護部發(fā)布的《城鎮(zhèn)房屋所有權登記暫行辦法》。1989年11月21日建設部發(fā)布的《城市異產毗連房屋管理規(guī)定》。1990年12月31日建設部發(fā)布的《城市房屋產權產籍管理暫行辦法》。1992年3月8日國家土地管理局發(fā)布的《劃撥土地使用權管理暫行辦法》?！　?四)現行有關物權的法律法規(guī)的缺點　　　　上述法律法規(guī)大多是改革開放初期制定的，因舊的經濟體制剛開始改革，而新的經濟體制尚未確立，難免在法律精神和制度上反映和體現了計劃經濟體制的特征和要求。例如，按照生產資料所有制對財產所有權進行分類，并強調所謂社會主義公有財產神圣不可侵犯，而對自然人和法人的財產保護不力。此外，動產和不動產物權，屬于基本的民事權利，由行政管理法加以規(guī)定，也未必合適?！　　　≈袊F行立法體制受行政體制的制約，除憲法、民法通則等由全國人大常委會的法制工作委員會組織起草外，多數法律法規(guī)均由國務院所屬部委負責起草。負責起草的部委往往不可能從全局考慮，而是較多地考慮本部門、本系統(tǒng)的利益。這就難免導致現行法律法規(guī)的互不協調、重復規(guī)定、相互抵觸，和缺乏基本制度的規(guī)定。迄今未能建立一個統(tǒng)一的不動產登記制度，其原因也在此。　　　　中國原有民法理論是在50年代繼受蘇聯民法理論的基礎上形成的，大體符合改革開放前單一的所有制形式和計劃經濟體制，而不符合市場經濟的要求。例如原有民法理論片面強調對公有財產的保護，1986年的民法通則仍規(guī)定“國家財產神圣不可侵犯”，至少給人其他財產可以任意侵犯的印象。民法通則之未采用物權概念，未規(guī)定取得時效制度和善意取得制度等，均源于原有民法理論?！　　　≈袊騺淼牧⒎ㄖ笇枷霃娬{所謂“立法宜粗不宜細”、“成熟一個制定一個”，不著重法律的科學性和體系性，造成現行法律法規(guī)的分散零亂，缺乏最根本的和基本的概念、原則和制度。例如，缺乏物權、動產、不動產、主物、從物、原物、孳息等概念，缺乏關于動產和不動產物權發(fā)生、取得、變更和消滅的基本規(guī)則，缺乏關于用益物權的基本規(guī)則、物權保護的原則和制度等?！　　　‖F行有關物權的法律法規(guī)還沒有形成一個完善的體系。主要是缺乏關于物權的最基本的規(guī)則和基本制度。例如，區(qū)分動產和不動產的準則、不動產物權和動產物權發(fā)生、變更與消滅的基本規(guī)則、物權保護的原則和制度、關于土地使用權的基本規(guī)則、關于高層建筑區(qū)分所有權的基本規(guī)則，以及善意取得制度、取得時效制度等。有必要指出的一點是，90年代以來中國經濟學界一再討論的所謂“企業(yè)產權界限不清”、“國有資產流失”等嚴重社會問題，均與未及時制定完善的物權法，致社會生活中缺乏規(guī)范財產歸屬關系的基本規(guī)則有關。說明現行有關物權的法律法規(guī)，已經不能滿足市場經濟進一步的發(fā)展對法律調整的要求?！　　　“凑諊掖_定的建設法治國家的目標，要在2010年前建成一個與發(fā)展市場經濟和建設法治國家相適應的完善的法律體系。按照立法機關的構想，該法律體系猶如一個金字塔，最上層是憲法，其次是各基本法，再次是各特別法，下層是各行政法規(guī)。憲法和各基本法均應制定成文的法典?，F今憲法和刑法、刑訴法、民訴法均已制定較完善的法典并經過修訂，唯有民法僅有一個民法通則，尚未制定民法典。因此，1998年3月，立法機關委托9位民法學者、專家，成立民法起草工作小組， [4]負責中國民法典編纂和草案準備工作?！　∶穹ㄆ鸩莨ぷ餍〗M議定的計劃是：1999年3月通過統(tǒng)一合同法。4—5年內通過物權法。2010年前完成中國民法典編纂。民法起草工作小組1998年3月25—26日會議，討論物權法的起草。討論了由梁慧星研究員提出的物權法立法方案(草案)。最后作出決議：委托梁慧星按照所提出的立法方案起草物權法草案。 [5]會后，梁慧星研究員所領導的物權法起草小組按照立法方案進行起草，至1999年10月，完成中國物權法草案。中國物權法草案，由十二章構成，共435條：第一章總則，分為四節(jié)：第一節(jié)基本原則。第二節(jié)物。第三節(jié)物權變動。第四節(jié)物權保護。第二章所有權，分為六節(jié)：第一節(jié)一般規(guī)定。第二節(jié)土地所有權。第三節(jié)建筑物區(qū)分所有權。第四節(jié)不動產相鄰關系。第五節(jié)動產所有權。第六節(jié)共有。第三章基地使用權。第四章農地使用權。第五章鄰地利用權。第六章典權。第七章抵押權，分為四節(jié)：第一節(jié)一般規(guī)定：第二節(jié)最高額抵押。第三節(jié)企業(yè)財產結合抵押。第四節(jié)企業(yè)擔保。第八章質權，分為四節(jié)：第一節(jié)一般規(guī)定。第二節(jié)動產質權。第三節(jié)權利質權。第四節(jié)營業(yè)質。第九章留置權。第十章讓與擔保。第十一章占有