勞動(dòng)合同法制度與實(shí)踐的思考上(已修改)
2025-06-11 01:52 本頁面
【正文】 《勞動(dòng)合同法》制度與實(shí)踐的思考上 一、問題的緣起 2007年6月29日我國(guó)立法機(jī)關(guān)通過了《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》，8月30日通過了《中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法》，這兩部法律于2008年1月1日起施行。12月29日通過了《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》，這部法律于2008年5月1日起施行?！ 〉恰秳趧?dòng)合同法》、《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》一頒布就引起了很多爭(zhēng)議，特別是《勞動(dòng)合同法》引起的爭(zhēng)議更是空前的?！ ∫徊啃路赡苁艿侥敲炊嗳说年P(guān)注，并提出各自的觀點(diǎn)，說明這是一部確實(shí)對(duì)整個(gè)社會(huì)有點(diǎn)“傷筋動(dòng)骨”的法律。一部創(chuàng)設(shè)了若干新制度、新規(guī)則的法律，對(duì)相關(guān)社會(huì)利益關(guān)系和行為進(jìn)行調(diào)整，作出新的安排，必然引起不同利益階層的不同意見，從這一個(gè)角度看，《勞動(dòng)合同法》引發(fā)的爭(zhēng)論不足為怪。 但是當(dāng)一部法律遇到的這種反對(duì)聲音很大甚至反常的時(shí)候，我們是應(yīng)當(dāng)冷靜地從中國(guó)實(shí)際來思考這部立法的制度選擇和立法技術(shù)等問題。黃宗智先生在其著述中說：“清代法律說的是一回事，做的是另一回事，但是，兩者結(jié)合起來，則又是另一回事。”黃宗智：《經(jīng)驗(yàn)與理論——中國(guó)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)與法律的實(shí)踐歷史研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2007年版，前言第3頁。 中國(guó)當(dāng)代有些法律是否也如此呢?這是一個(gè)值得考察的課題。讓我感覺到有必要寫此文的動(dòng)因不在于時(shí)下熱炒的《勞動(dòng)合同法》以及其中的某些制度(包括無固定期限勞動(dòng)合同制度)參見周賢日：“無固定期限勞動(dòng)合同制度的價(jià)值及分析”，載《中國(guó)發(fā)展觀察》2008年第2期。對(duì)無規(guī)定期限勞動(dòng)合同制度的看法，我在2007年12月完稿的該文中從價(jià)值判斷的角度表達(dá)了我的觀點(diǎn)和基本理由。但是限于該文是一短論，并不能很好地展開論述該制度本身價(jià)值之外需要配套的其他相關(guān)制度和條件。 。而在于，我國(guó)以《勞動(dòng)合同法》為典型的立法在制定過程中，對(duì)新法頒布后對(duì)社會(huì)將產(chǎn)生的影響是否作了事前足夠的評(píng)估?對(duì)實(shí)施中將遇到的障礙和需要的配套條件是否有適當(dāng)?shù)念A(yù)測(cè)? 二、《勞動(dòng)合同法》的制度選擇是否與實(shí)踐背離 由于勞動(dòng)合同之社會(huì)性，其所適用之基本原則與民法適用之基本原則有很大差異。勞動(dòng)合同之三大基本原則為工資續(xù)付原則、勞務(wù)給付義務(wù)不得強(qiáng)制原則、危險(xiǎn)負(fù)擔(dān)之責(zé)任歸屬于雇主原則。這三項(xiàng)原則是對(duì)民法的修正，具有勞動(dòng)合同的社會(huì)特性。勞動(dòng)合同呈現(xiàn)出從屬性、繼續(xù)性、受集體勞動(dòng)關(guān)系的影響等特性。黃越欽著：《勞動(dòng)法新論》，臺(tái)灣翰蘆圖書出版有限公司2006年第三版，第118~125頁。 我國(guó)《勞動(dòng)合同法》的一系列規(guī)范一定程度上反映了勞動(dòng)合同的這些原則和特性，體現(xiàn)了勞動(dòng)法律保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益、建立和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系的重要宗旨和目標(biāo)?！ 〉?，我國(guó)2007年的三部勞動(dòng)立法，特別是《勞動(dòng)合同法》是否符合當(dāng)代的迫切需要?是否是當(dāng)前最迫切需要塑造的規(guī)則?這些規(guī)則是否有合理繼受已經(jīng)為實(shí)踐所認(rèn)可的成熟規(guī)則? 在回答這些問題前，我們先對(duì)勞動(dòng)合同法立法前后的中國(guó)實(shí)際情況作些歸納?！ ?一)《勞動(dòng)合同法》前的勞動(dòng)合同制度及存在的主要問題 1986年7月，國(guó)務(wù)院發(fā)布了關(guān)于國(guó)營(yíng)企業(yè)的四項(xiàng)暫行規(guī)定，我們可以把它們看作中國(guó)勞動(dòng)合同制的試驗(yàn)。這四項(xiàng)規(guī)定包括《國(guó)營(yíng)企業(yè)實(shí)行勞動(dòng)合同制暫行規(guī)定》、《國(guó)營(yíng)企業(yè)招用工人暫行規(guī)定》、《國(guó)營(yíng)企業(yè)辭退違紀(jì)職工暫行規(guī)定》和《國(guó)營(yíng)企業(yè)職工待業(yè)保險(xiǎn)暫行規(guī)定》。有了這些暫行規(guī)定，國(guó)營(yíng)企業(yè)基本是按照新人新辦法、老人老辦法的方式來解決用工問題?！ ?992年中共中央提出來搞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，我們以前的提法是有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)開放了生產(chǎn)資料市場(chǎng)，而勞動(dòng)力市場(chǎng)直到1996年才開放。這里主要是因?yàn)閯趧?dòng)關(guān)系涉及勞動(dòng)者的生存問題，非常敏感，所以在政策制定上非常謹(jǐn)慎。1994年頒布的《勞動(dòng)法》從1995年1月1日正式實(shí)施，1996年底才采用全員勞動(dòng)合同制。國(guó)家用若干年的時(shí)間來徹底取消國(guó)家分配的老式用工方式，1996年以后勞動(dòng)關(guān)系才開始市場(chǎng)化，而各地的實(shí)際進(jìn)程要比官方文件描述得更緩慢些?！ 〉恰秳趧?dòng)合同法》頒布前，我國(guó)勞動(dòng)合同制度存在的問題很多，這些問題包括勞動(dòng)合同的適用范圍過于狹窄，非法用工和個(gè)人承包用工發(fā)生的關(guān)系沒有明確的法律規(guī)范調(diào)整。對(duì)涉及勞動(dòng)者利益的勞動(dòng)規(guī)章制度如何制定沒有明確的法律規(guī)范。勞動(dòng)合同簽訂率低、短期化成為社會(huì)的普遍現(xiàn)象。勞動(dòng)合同到期終止是否應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金存在不同看法。勞務(wù)派遣制度在現(xiàn)實(shí)中被濫用。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、違約金、賠償金制度存在很多問題，勞動(dòng)監(jiān)察沒有切實(shí)落實(shí)等等。 (二)《勞動(dòng)合同法》頒布前后的情況簡(jiǎn)述 根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)會(huì)議決定，全國(guó)人大常委會(huì)辦公廳于2006年3月20日發(fā)出通知，從即日起公布《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法(草案)》，廣泛征求意見。短短的一個(gè)月后，收到近二十萬份、條意見?！啊吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法(草案)》自2006年3月20日向社會(huì)公布征求意見以來，在社會(huì)上引起強(qiáng)烈反響，各地群眾通過網(wǎng)絡(luò)、報(bào)刊、書信等多種形式積極提出意見。截至2006年4月20日，全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)共收到各地群眾意見191849件，是歷屆法律草案征求意見最多的一次。”參見“群眾參與空前社會(huì)反響強(qiáng)烈——《勞動(dòng)合同法(草案)》征求意見掃描”，載《中國(guó)勞動(dòng)保障》2006年第6期?！ ∵@些來自社會(huì)各階層、各單位的意見，分歧懸殊可惜立法機(jī)關(guān)沒有向公眾充分披露如何處理這些意見，采納、吸收了多少條意見，不采納、吸收其他意見的理由是什么，這些問題在立法說明等文件中未能充分反映和披露。筆者希望在立法程序上能朝著這一方向努力。 ，立法機(jī)關(guān)經(jīng)過多次修改，提交了二審稿、三審稿，這時(shí)在2007年4～5月期間山西發(fā)生了咳人聽聞的大規(guī)模黑磚窯強(qiáng)迫奴役勞工事件。2007年6月29日《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》四審稿由第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十八次會(huì)議于2007年6月29日以全票獲得通過，于2008年1月1日起施行。全法分八章共九十八條?！秳趧?dòng)合同法》設(shè)置的制度回應(yīng)了上述列舉的長(zhǎng)期沒有解決的勞動(dòng)合同制度重要問題?！ ?三)《勞動(dòng)合同法》創(chuàng)設(shè)
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