【正文】 －分公司是否可以作為簽約主體　　根據(jù)《合同法》第二條的規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。同時(shí)《合同法》第九條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。問題是，分公司的性質(zhì)是否屬于第二條規(guī)定的其它組織？它又是否具有第九條所要求的相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力？　　根據(jù)《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》第40條的規(guī)定：民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，其中就包括法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；　　該意見的第41條規(guī)定，“法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖然依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人?！薄　「鶕?jù)上述分析，我們基本可以得出如下結(jié)論：如果簽約對(duì)方是一家依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，那么簽約、履行合同基本不存在問題?！　》粗绻灱s對(duì)方是未依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或雖然依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，那么我們建議客戶最好還是與該分支機(jī)構(gòu)的法人直接簽約，以避免不必要的糾紛?！　。A(yù)付款的問題　　現(xiàn)在越來越多的賣方選擇在合同簽訂之后、發(fā)貨之前，要求買方先行支付一定比例的預(yù)付款。在此前提下，賣方才會(huì)按時(shí)投產(chǎn)和按時(shí)發(fā)貨，這種做法對(duì)于賣方來說可以降低一定的風(fēng)險(xiǎn)。但是預(yù)付款的問題對(duì)于買方來說卻是一項(xiàng)具有風(fēng)險(xiǎn)的行為，作為買方的律師，如何盡可能的為買方降低法律風(fēng)險(xiǎn)？通常在買賣合同中我們會(huì)建議客戶采用如下兩種方式來解決：　　(1)預(yù)付款保函的方式　　通常預(yù)付款保函有銀行出具的和擔(dān)保公司出具的兩種。所謂預(yù)付款保函就是銀行或擔(dān)保公司應(yīng)賣方的請(qǐng)求，出具給買方的書面保證，保證如果賣方未能完全履行合同時(shí)，銀行或擔(dān)保公司負(fù)責(zé)償還買方預(yù)先支付的預(yù)付款。一般情況下，銀行的預(yù)付款保函具有比較好的公信力，通常不需要再就其擔(dān)保資質(zhì)進(jìn)行審查。但是如果保函是由擔(dān)保公司出具的，則需要就擔(dān)保公司是否合法成立并且是否具有擔(dān)保資質(zhì)進(jìn)行審查?！　∪绻蛻舻馁I賣合同標(biāo)的金額很大，我們通常建議客戶采用預(yù)付款保函的方式。　　(2)定金的方式　　定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的擔(dān)保方式。以定金作為擔(dān)保方式的優(yōu)缺點(diǎn)都是比較突出的?！　?yōu)點(diǎn)在于，定金具有懲罰的性質(zhì)，即在對(duì)方不按合同規(guī)定履約的情況下，需要雙倍返還定金；定金條款易于操作，通常采用抵作價(jià)款的模式；不需要賣方為此承擔(dān)任何費(fèi)用?！　∪秉c(diǎn)在于，不履行合同的賣方通常也不會(huì)履行定金義務(wù)。尤其在賣方不履行合同的原因是因?yàn)槠飘a(chǎn)等原因的情況下，買方想取得雙倍返還定金非常有困難。另外，定金的比例在法律上是有限定的，只能為合同價(jià)款的20%，超過部分是得不到支持的。因此在預(yù)付款超過合同價(jià)款20%的情況下，定金的方式就會(huì)產(chǎn)生問題。　　在標(biāo)的金額較小的合同中，定金方式具有其靈活性和買賣雙方的易接受性，因此我們通常會(huì)建議客戶采用該種方式?！　　　「鶕?jù)《合同法》第一百三十三條規(guī)定，標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。為什么所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)點(diǎn)問題至關(guān)重要？那是因?yàn)樗袡?quán)的轉(zhuǎn)移直接關(guān)系到標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移?！逗贤ā返谝话偎氖l規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！　∪魏我环N所有權(quán)轉(zhuǎn)移的約定都不能實(shí)現(xiàn)完全保護(hù)某一方的目的。從買方的角度來說，如何能夠盡可能早的取得貨物的所有權(quán)，同時(shí)又不必過早的承擔(dān)貨損的風(fēng)險(xiǎn)是買方最期望的結(jié)果。尤其在標(biāo)的物送達(dá)買方指定地點(diǎn)之后，尚需賣方的工作人員對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行安裝的情況下，買方更不希望貨損的風(fēng)險(xiǎn)在貨物交付時(shí)起即發(fā)生轉(zhuǎn)移，因?yàn)榘惭b的過程往往是一個(gè)容易產(chǎn)生問題的階段?！　≡谶@種情況下，通常需要將標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移與貨損風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移作為兩個(gè)問題在合同中分別進(jìn)行約定。　　在買賣過程中如果發(fā)生企業(yè)破產(chǎn)的情況，那么標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移就更體現(xiàn)出其所具有的重要意義。例如買賣合同簽訂后，在買方實(shí)際支付價(jià)款與標(biāo)的物交付的期間，賣方發(fā)生破產(chǎn)情形，此時(shí)標(biāo)的物所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移直接決定了買方行使權(quán)利的內(nèi)容及效果，如“以買賣合同有效成立轉(zhuǎn)移所有權(quán)”，則買方雖未取得標(biāo)的物的占有，但實(shí)際上已對(duì)標(biāo)的物享有所有權(quán)，買方可以行使物上請(qǐng)求權(quán)，請(qǐng)求破產(chǎn)企業(yè)返還標(biāo)的物；而如“以標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移所有權(quán)”，則買方既不能要求破產(chǎn)企業(yè)返還價(jià)款，也不能要求破產(chǎn)企業(yè)交付買賣標(biāo)的物，只能作為普通的債權(quán)人按照《破產(chǎn)法》之程序行使債上請(qǐng)求權(quán)，參與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配。由此可見，買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是一個(gè)至關(guān)重要的問題，它決定著風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移、保險(xiǎn)利益的歸屬、買賣雙方可享有的救濟(jì)方法以及有關(guān)的權(quán)利義務(wù)。　　　　貨物的驗(yàn)收是買賣合同執(zhí)行過程中的一個(gè)不可忽視的問題。因此，在合同起草過程中需要對(duì)該問題進(jìn)行詳盡、細(xì)致的約定，以避免后期合同履行過程中產(chǎn)生糾紛。　　一般而言，如果標(biāo)的物為大宗商品，那么貨到之后由買賣雙方的工作人員在場(chǎng)的情況下共同對(duì)貨物進(jìn)行驗(yàn)收。如果貨物需要安裝，則應(yīng)在貨物安裝完畢之后由買賣雙方工作人員共同進(jìn)行驗(yàn)收。　　在實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)發(fā)生賣方已經(jīng)把貨物運(yùn)抵買方的經(jīng)營場(chǎng)所或買方指定地點(diǎn)，但是貨物還需要在另外選定時(shí)間進(jìn)行安裝。那么在這種情況下，要求買方拆裝驗(yàn)貨并不現(xiàn)實(shí)，因此為保護(hù)買方的利益起見，可約定在驗(yàn)收之前買方對(duì)貨物的接收并不意味著買方對(duì)貨物質(zhì)量的接受和認(rèn)可?！　　　「鶕?jù)《合同法》第一百五十條的規(guī)定，出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。另根據(jù)《合同法》第一百五十一條的規(guī)定買受人訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買賣標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)本法第一百五十條規(guī)定的義務(wù)。根據(jù)上述兩條規(guī)定，對(duì)于大多數(shù)的貨物買賣合同，權(quán)利保證條款并不見得是必須的?！　〉菍?duì)于一些特殊的買賣合同，例如裝飾畫等一些會(huì)涉及他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物，這個(gè)問題就變成一個(gè)不能回避的問題。比如買方想要從賣方處購買幾幅掛在酒店大堂和走廊上的裝飾畫。那么必然牽扯到以下幾個(gè)問題：　　(1)該油畫作品的著作權(quán)是否受法律保護(hù)　　根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，《著作權(quán)法》所保護(hù)的作品范疇中包括美術(shù)、建筑作品，所以畫作屬于著作權(quán)法所保護(hù)的范疇。　　《著作權(quán)法》第21條規(guī)定，著作權(quán)的保護(hù)期限為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日。而如果畫作的著作權(quán)人依然健在或卒末年限沒有超過上述期限，那么作品著作權(quán)依然在保護(hù)期限內(nèi)?！　?2)裝飾畫生產(chǎn)廠家是否得到畫家授權(quán)　　根據(jù)我國《著作權(quán)法》第十條的規(guī)定，著作權(quán)人享有復(fù)制權(quán)，并可以通過全部或部分轉(zhuǎn)讓或許可他人使用來獲得報(bào)酬。而普通的裝飾畫作品是根據(jù)某位畫家的畫作來進(jìn)行制作。由此可以看出，裝飾畫作品屬于復(fù)制著作權(quán)人的畫作。根據(jù)《著作權(quán)法》第24條規(guī)定，使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立使用許可合同?！　?3)裝飾畫作品