【正文】 第九節(jié) 買賣合同一、買賣合同概述（一） 買賣合同的概念、特點買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。這是社會生活中最普遍、最常見的一種合同。買賣合同具有以下幾個特點：買賣合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。而租賃、借用等合同不轉(zhuǎn)移所有權(quán)。買賣合同是雙務(wù)有償合同。買賣合同中，出賣人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)，以買受人支付價款為對價。與單務(wù)無償?shù)馁浥c、借用合同相區(qū)別。買賣合同是諾成合同。只要法律沒有特別的規(guī)定，當(dāng)事人之間意思表示一致，買賣合同即可成立，并不以實物交付為成立條件。而定金合同就是一種實踐合同。借用合同、贈與合同一般也為實踐合同。買賣合同是非要式合同。即當(dāng)事人對買賣合同的形式享有很大的自由，除法律有特別規(guī)定外，買賣合同的成立與生效并不需要具備特別的形式或履行審批、登記手續(xù)。關(guān)于買賣合同的概念或含義，往往有兩種：一是買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移其所有權(quán)給買受人，買受人向出賣人支付價款的合同；二是買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移其財產(chǎn)權(quán)給買受人，買受人支付價款的合同。這里財產(chǎn)權(quán)即包括財產(chǎn)所有權(quán)，也包括其他財產(chǎn)權(quán)，如土地使用權(quán)、股票、債券、倉單、提單，還有知識產(chǎn)權(quán)（專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)）等。第一種含義的買賣叫“實物買賣”，合同法上的買賣就是指這種含義的買賣。其他含義的買賣只能屬于廣義的買賣，不是合同法上的買賣。至于實務(wù)上所說的拍賣電話號碼、拍賣路名權(quán)等，則更不屬于合同法上的買賣。對這些有償合同，其他法律有規(guī)定的，依照其規(guī)定，沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。（二） 買賣合同的內(nèi)容合同法第131條規(guī)定：“買賣合同的內(nèi)容除依照本法第12條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款?！睋?jù)此，作為買賣合同一般應(yīng)具備下述幾項條款：當(dāng)事人名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行的期限、地點和方式； 違約責(zé)任； 解決爭議的方法； 包裝方式。包裝方式條款也應(yīng)盡量具體，不要過于籠統(tǒng)，如袋裝、瓶裝、箱裝、車裝。還應(yīng)注意包裝標(biāo)準(zhǔn)有國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)執(zhí)行強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)。檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法。對于檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法，如果當(dāng)事人有特殊要求的，應(yīng)在合同中作出明確約定，沒有特殊要求的，應(yīng)依據(jù)國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。1結(jié)算方式。是現(xiàn)金結(jié)算還是銀行結(jié)算，如是現(xiàn)金結(jié)算，那么結(jié)算程序如何。銀行結(jié)算是托收承付，還是匯票、匯兌、委托收款。1合同使用的文字及其效力。這是在涉外合同中常常涉及的條款，一般規(guī)定：“本合同用中、英兩種文字寫成，兩種文字具有同等的效力?！?其他條款。比如還可以包括保險條款、風(fēng)險條款、法律適用條款等。不過，以上這些條款也都是一些指導(dǎo)性條款，由于買賣合同標(biāo)的物、當(dāng)事人等具體情況不同，合同條款也不相同。（三）買賣合同的主體、客體合同法第132條規(guī)定：“出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分。法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的流通物，依照其規(guī)定?！边@是合同法對買賣合同的主體和客體所作的限制性規(guī)定。買賣合同的主體買賣合同的主體也就是賣方、買方或者叫賣主、買主；出賣人、買受人，這幾種叫法含義沒有區(qū)別，可以通用。合同法上用的是出賣人和買受人。合同法對買受人并沒有作出限制，只是對出賣人作出了限制。（實際上其他法律對買受人也有限制，臺金銀、文物等只能賣給特定的部門，不能賣給一般人，也就是說一般人不能作買受人）按照合同法規(guī)定，作為出賣人的有兩種人，即財產(chǎn)所有人和有權(quán)處分的人。①財產(chǎn)所有人。所有人對自己的財產(chǎn)享有四方面的權(quán)能，其中處分權(quán)是最重要的一種權(quán)能。所有人依法處分自己的財產(chǎn)受法律保護(hù)，他人一般不得干涉。這是最常見的出賣人。②有處分權(quán)的人。有處分權(quán)的人是指對于某項財產(chǎn)雖不享有所有權(quán)，但卻享有非所有權(quán)性的財產(chǎn)權(quán)或其他權(quán)利，按照法律規(guī)定，他們可以對于非自己所有的財產(chǎn)進(jìn)行處分。具體說有以下幾種人：A、非所有權(quán)性的財產(chǎn)權(quán)人。這是指國有企業(yè)、事業(yè)單位的財產(chǎn)所有權(quán)歸國家或全民，但單位享有經(jīng)營管理權(quán)，可以依法進(jìn)行處分。B、行紀(jì)人（或叫信托人）。行紀(jì)人接受委托人委托，按照行紀(jì)（或信托）合同對委托人的財產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營、管理或處分。行紀(jì)人這時是以自己的名義進(jìn)行處分，所以行紀(jì)人可以作為出賣人。C、質(zhì)權(quán)人。按照擔(dān)保法第71條第2款規(guī)定：“債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償，可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價，也可以依法拍賣、變賣質(zhì)物?！币虼耍|(zhì)權(quán)人可以作為質(zhì)物拍賣、變賣的出賣人。D、留置權(quán)人。擔(dān)保法第87條第2款規(guī)定：“債務(wù)人逾期仍不履行的，債權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物?！币虼?，留置權(quán)人也可以作為留置物拍賣、變賣的出賣人。E、破產(chǎn)企業(yè)清算組。破產(chǎn)法規(guī)定：企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，由清算組接管。清算組負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。因此，清算組也可以作為破產(chǎn)財產(chǎn)的出賣人。F、人民法院。在民事執(zhí)行程序中，法院有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財產(chǎn)。因此，法院可以作為被執(zhí)行人財產(chǎn)的出賣人。（另外，在江平的《合同法精解》第108頁中寫到，在財產(chǎn)抵押關(guān)系中，抵押權(quán)人也可以作為出賣人。但從擔(dān)保法第53條所規(guī)定的抵押權(quán)的實現(xiàn)方式看，抵押權(quán)人不享有處分權(quán)?！翱梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。”因此抵押權(quán)人對抵押物行使權(quán)利有兩種方式，一是與抵押人“協(xié)議”；二是向法院起訴。但不能直接行使處分權(quán)。因而抵押權(quán)人不可以作為出賣人。但質(zhì)權(quán)人和留置權(quán)人都可以。）這是合法的財產(chǎn)出賣人，那么如果對某項財產(chǎn)不享有處分權(quán)而簽訂了買賣合同，該合同是否就必然無效呢？不一定，一般無效，但根據(jù)合同法第51條經(jīng)所有權(quán)人追認(rèn)或事后取得處分權(quán)的有效。另外，根據(jù)江平的《合同法精解》還可以根據(jù)善意取得而有效。所謂善意取得是指無權(quán)處分他人財產(chǎn)的占有人，向善意第三人轉(zhuǎn)移所有權(quán)的制度。其條件有：①第三人需為善意，即在取得財產(chǎn)時，不知道或不應(yīng)知道出賣人為無權(quán)得分。若明知出賣人為無權(quán)處分則為惡意，其取得的財產(chǎn)不受善意取得的保護(hù)；②第三人需為有償。無償取得財產(chǎn)者不受保護(hù)；③需為動產(chǎn)。不動產(chǎn)不適用善意取得；④不是贓物、遺失物、走私物。以上三者不適用善意取得。 買賣合同的客體買賣合同的客體是物，但這里說的物有以下幾方面限定：①應(yīng)為狹義物，不是廣義物。即買賣之“物”只能是動產(chǎn)和不動產(chǎn)，不包括廣義物中的權(quán)利等無形財產(chǎn)，如票據(jù)、股票、債券、提單，更不包括智力成果，如著作、專利、商標(biāo)。以這些權(quán)利和智力成果為標(biāo)的的交易還有路名權(quán)拍賣、電話號碼拍賣、車牌號拍賣，這些交易雖有時也稱買賣，但并非合同法上的買賣。②應(yīng)為法律意義上的物，不是物理學(xué)意義上的物。如太陽、恒星、人身只是物理學(xué)意義上的物，不是法律意義上的物，因而不是買賣合同的客體。③應(yīng)為可轉(zhuǎn)讓物（或叫可流通物）。物從其是否可以流通上可分為可流通（或可轉(zhuǎn)讓）物與禁止轉(zhuǎn)讓（流通）物。法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的物，如武器、毒品、土地等，不能作為買賣合同的客體（《民法能則》第81條規(guī)定：“土地不得買賣或以其他形式非法轉(zhuǎn)讓?！宜械牡V藏、水流，國家所有的和集體所有的林地、山嶺、草原、荒地、灘涂不得買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓。還有《文物保護(hù)法》第23條規(guī)定：“全民所有的博物館、圖書館和其他單位的文物藏品禁止出賣?！笨赊D(zhuǎn)讓物又分為自由轉(zhuǎn)讓物和限制轉(zhuǎn)讓物。自由轉(zhuǎn)讓物可以任意作為買賣合同的客體，而限制轉(zhuǎn)讓物只能按法律規(guī)定，在特定主體之間進(jìn)行買賣。如《文物保護(hù)法》第24條規(guī)定：“私人收藏的文物可以由文化行政管理部門指定的單位收購，其他任何單位或者個人不得經(jīng)營文物收購業(yè)務(wù)?！钡?5條規(guī)定：“私人收藏的文物，嚴(yán)禁倒賣牟例，嚴(yán)禁私自賣給外國人?！钡?6條規(guī)定：“銀行、冶煉廠、造紙廠以及廢舊物資回收部門”對于文物，“除供銀行研究所必需的歷史貨幣可以由銀行留用外，其余移交給文化行政管理部門處理?！薄肮病⒑ｊP(guān)、工商行政管理部門依法沒收的重要文物應(yīng)當(dāng)移交給文化行政管理部門。”另外，金銀也屬于限制轉(zhuǎn)讓物。二、出賣人的義務(wù)這也就是講合同法律關(guān)系的內(nèi)容，合同法律關(guān)系的內(nèi)容也包括權(quán)利和義務(wù)兩個方面。在雙務(wù)合同中，權(quán)利與義務(wù)高度統(tǒng)一，任何一方當(dāng)事人享有權(quán)利的同時也負(fù)有義務(wù)。一方權(quán)利的實現(xiàn)都有賴于對方義務(wù)的履行。因此在雙務(wù)合同中，以及雙務(wù)合同立法中，主要是規(guī)定雙方的義務(wù)，較少涉及權(quán)利。（一） 交付標(biāo)的物及相關(guān)單證、資料的義務(wù)買賣合同中，買受人的目的是取得標(biāo)的物的所有權(quán)。因此，交付標(biāo)的物和轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)是出賣人的最基本義務(wù)。這里講的交付主要是交付標(biāo)的物，另外還包括交付標(biāo)的物的相關(guān)單證、資料。交付的含義、方式及內(nèi)容交付標(biāo)的物就是將標(biāo)的物的占有轉(zhuǎn)移。又分為現(xiàn)實交付和擬制交付兩種?，F(xiàn)實交付，也就是將標(biāo)的物實際地轉(zhuǎn)移給買受人，由買受人控制。這種交付需要由出賣人與買受人進(jìn)行標(biāo)的物的實際交接?，F(xiàn)實交付又分為買方自提、賣方送貨和賣方代辦托運等方式。擬制交付就是標(biāo)的物占有權(quán)的交付。也就是說，出賣人將自己對標(biāo)的物占有的實體權(quán)利轉(zhuǎn)移給買受人，但并不實際交付標(biāo)的物的一種交付。擬制交付又分為簡易交付、指示交付、占有改定三種方式。簡易交付就是指在買賣合同訂立之前，買受人已經(jīng)因其他原因?qū)嶋H占有標(biāo)的物，那么買賣合同一經(jīng)生效即視為交付完成。合同法第140條規(guī)定的就是一種簡易交付，“標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間?！比缂鬃庥靡乙慌_電腦，后向乙得出購買，雙方訂立合同，合同生效即為交付，而不必由乙先取回再重新交給甲。在拾得、保管、借用、租用等情況下都可以適用簡易交付。試用買賣的交付也是簡易交付。指示交付是指在標(biāo)的物由第三人占有時，出賣人將向第三人請求返還的權(quán)利讓與買受人，而并不實際交付標(biāo)的物。最常見的指示交付是出賣人將提取標(biāo)的物的提單、倉單、海運單交付給買受人，交付提單、倉單、海運單等于交付標(biāo)的物。另外，出賣人出賣出租物或出借物的，也可以指示承租人和借用人向買受人返還該物。出賣人向第三人發(fā)出指示在法律上就等于交付。占有改定，是指買賣合同中約定，標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買受人，但標(biāo)的物仍由出賣人實際占有，買受人取得的是間接占有。如甲為融資把汽車賣給乙，但約定向乙租用該車，這樣，汽車不必實際交付給乙，但等于交付給乙，乙取得所有權(quán)，這就是占有改定。出賣人除了交付標(biāo)的物或提取標(biāo)的物的單證外，還要按照約定或交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物的單證以外的有關(guān)單證和資料（第136條）。這些叫輔助單證。這些單證一要按照當(dāng)事人之間的約定交付，二要按照交易習(xí)慣交付。按交易習(xí)慣，比如在國內(nèi)買賣中，有商業(yè)發(fā)票、商品檢驗合格證、保修卡、使用說明書等。在國際貿(mào)易中，比如，商業(yè)發(fā)票、海關(guān)發(fā)票、保險單、原產(chǎn)地證書、檢疫證書、進(jìn)口許可證及出口許可證等等。對出賣人交付義務(wù)的具體要求①按期限交付。“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付?！保ǖ?38條）“當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，適用本法第61條、第62條第4項的規(guī)定?！保?39條）“標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間?！保▽嶋H包括這么幾種交付：按約定的期限或期間交付；簡易交付；按補充協(xié)議交付；按有關(guān)條款或交易習(xí)慣交付；隨時交付。）由于市場價格時有變化，能否趕上好的行情直接決定買方獲利多少，所以在買賣合同中交付標(biāo)的物的時間是一個十分重要的問題。期限是一個時間點，期間是一個時間段。簡易交付時間的規(guī)定對于確定當(dāng)事人風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)有重要意義。因為交付時風(fēng)險即轉(zhuǎn)移，而不以支付價款為必要條件。假如合同生效后，買方支付價款前標(biāo)的物毀損或滅失，風(fēng)險由買方承擔(dān)，他不能以未支付價款，所以未取得所有權(quán)為由將風(fēng)險推給出賣人。②按地點交付。第141條規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運人以運交給買受人；（二）標(biāo)的物不需要運輸?shù)?，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物?！睋?jù)此，交付地點的確定有以下幾種情況：A、有約定時，按照約定；B、