【正文】 1 《 經(jīng)濟(jì)法 》 案例 分析 （ 111201，期末，總復(fù)習(xí)， 09營銷） 2 ? 2022年 1月 1日起， 《 中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 》正式施行。這是我國在法律上確立個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營企業(yè)社會主義市場主體資格的重要表現(xiàn)。顧勇是一家國有企業(yè)的職工，近年來企業(yè)的效益連連滑坡瀕臨破產(chǎn)。他很想自立門戶創(chuàng)建一家獨(dú)資企業(yè)，自己做老板。但是顧勇對 《 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 》知之甚少，他根據(jù)自己的理解和一些非官方途徑了解到的信息，勾勒出欲設(shè)企業(yè)的大致情況如下： ? 企業(yè)名稱為“潔又惠”面點(diǎn)制作有限責(zé)任公司，自己為該企業(yè)董事長。聽說獨(dú)資企業(yè)的注冊資本只要 1元錢，即象征性地出一點(diǎn)就可以了，所以資本暫定為 400元，外加一些碗筷、幾把桌椅；而且注冊資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少。顧勇準(zhǔn)備借用一處即將拆遷的街面房作為經(jīng)營場所，到幾個(gè)月后面臨拆遷時(shí)再想辦法解決經(jīng)營場地問題。 3 ? 顧勇計(jì)劃雇傭 3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險(xiǎn)金、醫(yī)療保險(xiǎn)金等內(nèi)容，這些項(xiàng)目由職工自己想辦法解決。由于企業(yè)業(yè)務(wù)較少，沒必要設(shè)臵帳簿、配備專門的財(cái)會人員。又由于顧勇不太懂經(jīng)營管理，所以他準(zhǔn)備聘用一名經(jīng)理來管理企業(yè)；但是又需控制經(jīng)理的權(quán)力，較重大的事項(xiàng)均由顧勇自己來決定。如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進(jìn)行的活動超越其職權(quán)對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負(fù)責(zé)。 ? 最后，獨(dú)資企業(yè)不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了。 ? 問題：顧勇的以上想法是否符合法律規(guī)定？ 4 分析要點(diǎn)： ? （ 1）獨(dú)資企業(yè)投資人有限制。除了國家公務(wù)員、國有企業(yè)和事業(yè)單位在職人員以外，其余人員都可以申辦個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（國有、集體企業(yè)職工和事業(yè)單位在職職工可以申辦科技創(chuàng)業(yè)型個(gè)人獨(dú)資企業(yè)）。申請人在申辦獨(dú)資企業(yè)時(shí)，要遞交身份證和職業(yè)狀況證明。本案中，顧勇是國有企業(yè)的在職人員，他欲設(shè)立的又不是科技型的獨(dú)資企業(yè)，不符合投資人的條件；他應(yīng)該先辭職。 ? （ 2）獨(dú)資企業(yè)的注冊資本法律未規(guī)定底限，出資也不須經(jīng)中介機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，但申請人必須如實(shí)申報(bào)，包括作為出資的貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。投資人的出資應(yīng)該與企業(yè)的經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)。投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。當(dāng)企業(yè)對外發(fā)生債務(wù)時(shí)，先用企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償；不足部分以投資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)，如果是以家庭財(cái)產(chǎn)出資的，還要追究其家庭財(cái)產(chǎn)。顧勇對注冊資本及承擔(dān)責(zé)任的認(rèn)識是錯(cuò)誤的，投資人在創(chuàng)建企業(yè)時(shí)必須考慮到承擔(dān)無限責(zé)任問題。 5 ? （ 3）獨(dú)資企業(yè)名稱中不能出現(xiàn)“有限責(zé)任”、“公司”等字眼。一般是根據(jù)其經(jīng)營范圍或所從事的行業(yè)來確定，如商業(yè)一般叫商店、商行，工業(yè)一般叫廠等。獨(dú)資企業(yè)要有固定的經(jīng)營場所，即生產(chǎn)經(jīng)營用房。顧勇要創(chuàng)辦獨(dú)資企業(yè)必須找到一處固定的用房。 ? （ 4）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)要有必要的從業(yè)人員，包括投資者和雇員。雇工人數(shù)由投資人自行決定，一般應(yīng)與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)。不雇傭他人能夠經(jīng)營的，只有投資人一人也行。獨(dú)資企業(yè)一旦雇傭雇工，應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同，并為職工繳納保險(xiǎn)。獨(dú)資企業(yè)可以聘用他人管理企業(yè)，但是投資人對被聘用人員職權(quán)的限制不得對抗善意第三人。本案中，顧勇可以雇傭職工和經(jīng)理；經(jīng)理的行為代表企業(yè)，顧勇要對第三人承擔(dān)責(zé)任，除非他能證明第三人的惡意的。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以不配備專門的財(cái)會人員，但應(yīng)依法設(shè)臵會計(jì)賬簿，進(jìn)行會計(jì)核算，因此可以請社會中介機(jī)構(gòu)代理記賬。 ? （ 5）創(chuàng)建獨(dú)資企業(yè)必須到工商部門辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立之日。在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之前，投資人不得以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動。顧勇自行掛牌營業(yè)是違法行為。 6 ? 某中外合資經(jīng)營合同規(guī)定，合資企業(yè)注冊資本為 800萬美元，中方投資 650萬美元，其中場地使用權(quán)作價(jià) 200萬美元，機(jī)器設(shè)備作價(jià) 250萬美元，現(xiàn)金 200萬美元；外方投資 150萬美元，其中現(xiàn)金為 100萬美元，機(jī)器設(shè)備 50萬美元（是以合營企業(yè)名義向某國租賃來的）；企業(yè)投資總額為 2500萬美元；注冊資本預(yù)訂在 5年之內(nèi)全部繳齊；企業(yè)若今后需要更多資金，通過向社會發(fā)行股票的方式來籌措；合營企業(yè)的經(jīng)營期限暫訂10年，在期滿前 2年，外方可以提前回收投資；企業(yè)的內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)為聯(lián)合管理委員會，主任由中方擔(dān)任；根據(jù)企業(yè)的發(fā)展需要，可設(shè)立分公司，分公司為外資企業(yè)性質(zhì)，對外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。 ? 問題：以上存在什么問題？請說明理由。 7 ? （ 1）出資比例存在的問題：外方出資 150萬美元，占注冊資本的 ％，不符合至少 25％的法律規(guī)定。 ? （ 2）合營各方認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金或是未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)；任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的借款、租賃的設(shè)備或其他財(cái)產(chǎn)以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資。本案中，外方除用一部分現(xiàn)金出資外，還有 50萬美元的租賃設(shè)備作為出資，違背法律規(guī)定。 ? （ 3）“合營企業(yè)今后以向社會發(fā)行股票”的方法籌集資金不符合法律規(guī)定。合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。 ? (4)投資總額與注冊資本應(yīng)保持適當(dāng)比例：投資總額在 1000萬美元至 3000萬美元（含 3000萬）的注冊資本至少應(yīng)占 2／ 5，此案例中注冊資本過少（ 2500萬投資總額，注冊資本至少 1000萬）不符合法律規(guī)定。 8 ? (5) 資本繳納期限： 300萬美元至 1000萬美元的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起 3年內(nèi)必須繳齊，而合同規(guī)定是 5年顯然違法。 ? (6)合營企業(yè)是不允許提前回收投資的，合同規(guī)定提前回收投資顯然搞錯(cuò)了合營企業(yè)與合作企業(yè)的關(guān)系和區(qū)別。 ? (7)合營企業(yè)的組織體制為單一的董事會制，因此聯(lián)合管理委員會不合法。 ? (8)分公司的性質(zhì)是非法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，其性質(zhì)也不屬外資企業(yè)。因?yàn)橹型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)為中國企業(yè)法人，其設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)也只能是中國企業(yè)的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)。 9 ? 某股份有限公司董事會根據(jù)公司的實(shí)際情況，決定以發(fā)行債券的方式向社會籌集部分資金，用于擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營活動和償還債務(wù)，為此特制定了一個(gè)發(fā)行債券的方案，該方案有關(guān)要點(diǎn)如下： ? （ 1）根據(jù)會計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)結(jié)果，本公司的凈資產(chǎn)金額已達(dá)到 4500萬元。在此條件下，此次發(fā)行債券金額計(jì)劃為 1800萬元（不包括前次發(fā)行的 500萬元債券）。 ? （ 2）此次發(fā)行債券籌集的資金部分用于擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，部分用于償還前次發(fā)行債券應(yīng)該償還而尚未償還的本息。 10 ? （ 3）為了保證本次債券的發(fā)行成功，本公司發(fā)行的債券利率將高于國務(wù)院限定的利率水平 1個(gè)百分點(diǎn)，即年利率為 %。 ? （ 4）本公司利潤最近幾年呈上升趨勢，近 3年的可分配利潤分別為： 120萬元． 180萬元． 280萬元。由此看來，在發(fā)行債券之后的一年，本公司的可分配利潤足以支付本次發(fā)行債券的利息。 ? 問題：請分析各要點(diǎn)是否存在問題？為什么？ 11 ? （ 1）發(fā)行債券 1800萬元債券總額不符合法律規(guī)定。因?yàn)?，該公司前次已發(fā)行 500萬元債券，加上本次發(fā)行 1800萬元，共為 2300萬元。而 《 公司法 》 的規(guī)定，公司發(fā)行債券累計(jì)總額不得超過公司凈資產(chǎn)的 40%。所以，該公司公司本次發(fā)行債券總額最多不得超過 1300萬元。 ? （ 2）涉及發(fā)行公司債券籌集的資金，用于償還前次發(fā)行債券應(yīng)該償還而尚未償還的本息。這說明本次發(fā)行債券的條件尚不具備。 《 公司法 》 規(guī)定：公司存在對已發(fā)行的公司債券延遲支付本息的事實(shí)，不得再次發(fā)行公司債券。故該公司只有在償還前次發(fā)行債券的本息之后，才能再次申請發(fā)行公司債券。 12 ? （ 3）該公司發(fā)行債券的利率高于國務(wù)院限定的利率水平 1個(gè)百分點(diǎn)，不合法。 《 公司法 》 規(guī)定，債券的利息不得超過國務(wù)院限定的利率水平。 ? （ 4）該公司的可分配利潤尚未達(dá)到足以支付公司債券 1年利息的程度，應(yīng)對發(fā)行的債券數(shù)量作相應(yīng)的調(diào)整。如果按 1800萬元債券金額計(jì)算，即使年利率為%，那么，根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，公司最近 3年平均可分配利潤起碼應(yīng)達(dá)到 ，而公司最近 3年平均可分配利潤則不到 200萬元。因此，公司應(yīng)減少本次發(fā)行債券數(shù)額，直到符合上述條件為止。 13 ? 2022年 8月，甲、乙、丙、丁協(xié)商設(shè)立合伙企業(yè)。其中，甲、乙、丁系辭職職工，丙系一有限責(zé)任公司的職員。四方共同擬訂的合伙協(xié)議約定：甲、乙、丁以勞務(wù)和實(shí)物出資，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，由甲乙負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理事務(wù)；丙以貨幣出資，對企業(yè)債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任，但不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。 ? 合伙企業(yè)得以立并開業(yè)不久，丁提出退伙。 10月下旬，丁撤資退伙的同時(shí)，合伙企業(yè)又接納戊入伙。 10月底，合伙企業(yè)的債權(quán)人 A就 10月前發(fā)生的債務(wù)要求現(xiàn)在的合伙人及退伙人丁共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 ? 丁認(rèn)為其已退伙，對合伙企業(yè)的債務(wù)不在承擔(dān)責(zé)任；入伙人戊則認(rèn)為，自己對入伙前發(fā)生的債務(wù)也不承擔(dān)任何責(zé)任。 14 ? 問題： ? （ 1）在合伙企業(yè)的設(shè)立中，存在哪些不合法之處？ ? （ 2）對債權(quán)人 A的請求，合伙人應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任？ ? （ 3）假設(shè)合伙協(xié)議約定只有甲和丁才有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)．乙無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，而乙與 B公司簽訂一份合同，甲．丁知悉后認(rèn)為該合同不符合企業(yè)利益，并明確地向B表示對該合同不予承認(rèn)，那么，該合同的效力如何確認(rèn)？ ? （ 4）假設(shè)合伙協(xié)議約定由甲行使合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)，丁向 B公民借款時(shí)，在征得甲的同意后，將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)給 B，那么，丁的出質(zhì)是否有效？ 15 ? （ 1）無不合法的地方。 ? （ 2） 《 合伙企業(yè)法 》 規(guī)定：退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，入伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，故債權(quán)人 A有權(quán)向甲乙丁戊要求償還其債務(wù)。 ? （ 3） 《 合伙企業(yè)法 》 規(guī)定：合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。如 B不知道乙是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽約，則該合同有效；反之，如果 B明知乙的權(quán)利受到限制而與之簽約，則該合同無效。 ? （ 4） 《 合伙企業(yè)法 》 規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)