【正文】 勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議案例評(píng)析（二）來(lái)源：天津市人力資源和社會(huì)保障局發(fā)布時(shí)間：20101013勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議案例評(píng)析（二）目 錄 案例一：勞動(dòng)者在用工主體變更情況下的合理維權(quán) 案例二：在停工留薪期工資福利待遇及一次性傷殘補(bǔ)助金應(yīng)由誰(shuí)支付 案例三：因工負(fù)傷后如何享受待遇 案例四：僅約定試用期的勞動(dòng)協(xié)議應(yīng)視為有固定期限勞動(dòng)合同 案例五：不參加社會(huì)保險(xiǎn)不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的約定是無(wú)效條 款 案例六：用人單位應(yīng)慎用違反規(guī)章制度解除勞動(dòng)合同 案例七：用人單位無(wú)正當(dāng)理由解除勞動(dòng)合同將承擔(dān)二倍補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的賠償責(zé)任 案例八：女職工懷孕期違反企業(yè)規(guī)章制度被解除勞動(dòng)關(guān)系 案例九：勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定應(yīng)支付違約金 案例十：勞動(dòng)合同終止后應(yīng)及時(shí)轉(zhuǎn)移檔案和社保關(guān)系等手續(xù) 案例十一：勞動(dòng)者主動(dòng)辭職用人單位不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 案例十二：勞動(dòng)者不再續(xù)簽勞動(dòng)合同應(yīng)不應(yīng)享受工傷待遇 案例十三：因用人單位不參加社會(huì)保險(xiǎn)職工主動(dòng)辭職也應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 案例十四：變更聘用合同應(yīng)雙方協(xié)商一致 案例十五：如何規(guī)定勞動(dòng)合同的試用期及期間待遇 案例十六：勞動(dòng)合同期滿可以單方依法終止勞動(dòng)關(guān)系 案例十七：勞動(dòng)者過(guò)錯(cuò)被解除勞動(dòng)合同無(wú)須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 案例十八：如何計(jì)發(fā)加班工資 案例十九：申請(qǐng)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系爭(zhēng)議案 案例二十：以提供培訓(xùn)為名簽訂的補(bǔ)充協(xié)議無(wú)效 案例一： 勞動(dòng)者在用工主體變更情況下的合理維權(quán) 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人李某于2009年7月到勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，訴稱：本人曾在兩家物業(yè)公司工作（以下簡(jiǎn)稱A公司、B公司），工作期間，A、B兩家公司均未為本人繳納社會(huì)保險(xiǎn)及支付相應(yīng)加班費(fèi)。 要求：A公司補(bǔ)繳2005年9月—2008年12月31日期間的社會(huì)保險(xiǎn)；B公司補(bǔ)繳2009年1月—2009年3月期間的社會(huì)保險(xiǎn)；A公司支付2005年9月—2008年12月期間的加班費(fèi)；B公司支付2009年1月—2009年3月期間的加班費(fèi)。 被申請(qǐng)人B公司辯稱：A公司于2008年12月10日已經(jīng)變更為B公司，已經(jīng)在工商部門辦理備案手續(xù)且獲得了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。現(xiàn)B公司接手A公司的相關(guān)工作（為某小區(qū)提供物業(yè)服務(wù)）和承擔(dān)債權(quán)債務(wù)。2009年1月5日，A公司與李某協(xié)商解除了勞動(dòng)關(guān)系，且與李某簽訂了《解除勞動(dòng)用工關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償確認(rèn)書》及《解除勞動(dòng)用工關(guān)系協(xié)議書》，并向李某支付了相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。后B公司與李某簽訂了勞動(dòng)合同，安排李某在B公司所負(fù)責(zé)的某小區(qū)內(nèi)擔(dān)任維修工作至2009年3月15日。自2009年3月16日起，B公司將該小區(qū)的物業(yè)服務(wù)轉(zhuǎn)包給C公司，而申請(qǐng)人拒絕到C公司繼續(xù)工作，所以，B公司與申請(qǐng)人于2009年4月1日起，解除了勞動(dòng)關(guān)系。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：李某于2005年9月與A公司建立了勞動(dòng)用工關(guān)系，并簽訂了期限為2008年4月1日—2009年12月31日的《勞動(dòng)協(xié)議書》。2008年12月31日，李某與A公司簽訂了《解除勞動(dòng)用工關(guān)系協(xié)議書》、《解除勞動(dòng)用工關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償確認(rèn)書》，且領(lǐng)取了A公司支付給其的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4200元。 2009年1月9日李某與B公司簽訂了勞動(dòng)合同，期限為：2009年1月9日—2010年1月8日。B公司因客觀情況發(fā)生變化于2009年4月1日起于申請(qǐng)人解除勞動(dòng)合同。2009年1月—3月B公司未為李某繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)及支付相應(yīng)加班工資，且存在超時(shí)加班情況（三班倒）。B公司對(duì)于李某所述的工作時(shí)間未提出異議，未提交相關(guān)考勤證據(jù)。 根據(jù)李某提交的存檔證明和《》反映出其身份為本市失業(yè)人員。根據(jù)B公司提交的工資發(fā)放表顯示，李某2009年1月—3月期間在B公司每月領(lǐng)取的工資數(shù)額分別為：1200元、1200元。 對(duì)于公司主體問(wèn)題，B公司向仲裁委提交了工商部門出具的《公司變更登記申請(qǐng)書》。 三、處理結(jié)果： 仲裁委認(rèn)為，李某曾與A公司簽訂了《勞動(dòng)協(xié)議書》。后A公司在工商部門辦理了正常的公司變更手續(xù)，2009年1月5日，A公司與李某已經(jīng)協(xié)商解除了勞動(dòng)關(guān)系，李某也領(lǐng)取了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4200元，據(jù)此說(shuō)明李某已經(jīng)認(rèn)可并接受了與A公司解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)。所以，李某與A公司之間已經(jīng)不存在任何遺留問(wèn)題。 李某于2009年1月9日與B公司簽訂了勞動(dòng)合同，但B公司未為李某繳納2009年1月—3月期間的社會(huì)保險(xiǎn)、未支付其相關(guān)加班費(fèi)用、未支付其相應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的做法不符合國(guó)家及本市的相關(guān)法律規(guī)定。且未提供出2009年1月—3月期間李某的考勤記錄，依據(jù)相關(guān)規(guī)定應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。所以仲裁委以李某所述的工作時(shí)間作為計(jì)算2009年1月—3月期間李某加班費(fèi)的依據(jù)。裁決B公司與李某按照各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的比例共同為李某繳納2009年1月—3月期間的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。B公司支付李某2009年1月—。李某提出的其他申訴請(qǐng)求，本委不予支持。 四、案例評(píng)析： B公司系A(chǔ)公司變更成立的用工主體。 李某與A公司之間已經(jīng)解除了勞動(dòng)關(guān)系，并領(lǐng)取了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，且在雙方簽訂的《解除勞動(dòng)用工關(guān)系協(xié)議書》、《解除勞動(dòng)用工關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償確認(rèn)書》中有“雙方無(wú)任何未了事宜和未了經(jīng)濟(jì)事宜”的文字表述。因此，李某不應(yīng)再向B公司提出要求其承擔(dān)A公司存在期間的相關(guān)問(wèn)題的訴求。 李某與B公司之間2009年1月9日—4月1日期間建立了勞動(dòng)關(guān)系，根據(jù)相關(guān)證據(jù)顯示，李某系被申請(qǐng)人單位員工，被申請(qǐng)人未為李某繳納社會(huì)保險(xiǎn)、實(shí)行包干工資（不再另計(jì)加班費(fèi)）的做法違反了《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第72條及《關(guān)于職工加班工資有關(guān)問(wèn)題的通知》【津勞社局發(fā)〔2008〕50號(hào)】的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以糾正。被申請(qǐng)人2009年4月1日與申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系后，未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等做法，違反了《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以糾正。 案例二： 停工留薪期工資福利待遇及一次性傷殘補(bǔ)助金應(yīng)由誰(shuí)支付 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人孟某向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，訴稱于2009年5月10日，在被申請(qǐng)人天津市某建筑材料有限公司因工負(fù)傷，后經(jīng)勞動(dòng)部門認(rèn)定為工傷，經(jīng)鑒定為傷殘9級(jí)。天津市某建筑材料有限公司拒不支付停工留薪期工資等相關(guān)工傷待遇，故提出仲裁申請(qǐng)：1；被申請(qǐng)人支付一次性傷殘補(bǔ)助金。被申請(qǐng)人天津市某建筑材料有限公司辨稱：已為孟某繳納了工傷保險(xiǎn)，孟某的工傷待遇應(yīng)由工傷保險(xiǎn)基金支付，我們不應(yīng)承擔(dān)費(fèi)用。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：孟某于2009年5月10日在天津市某建筑材料有限公司因工負(fù)傷，于2009年5月10日至2009年8月31日之間住院治療。經(jīng)勞動(dòng)保障部門認(rèn)定為工傷。2009年9月8日，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定。2009年12月9日，經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定孟某為傷殘9級(jí)。孟某受傷前的工資為1200元。天津市某建筑材料有限公司給孟某繳納了工傷保險(xiǎn)。被申請(qǐng)人已向工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理了一次性傷殘補(bǔ)助金理賠手續(xù)。 三、處理結(jié)果： 根據(jù)查明的事實(shí)，仲裁委員會(huì)認(rèn)為，孟某在工作中受傷，并經(jīng)勞動(dòng)行政部門做出了工傷認(rèn)定，確認(rèn)了停工留薪期時(shí)間，并被鑒定為傷殘九級(jí)。裁決:被申請(qǐng)人天津市某建筑材料有限公司將工傷保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)支付的一次性傷殘補(bǔ)助金12480元支付給申請(qǐng)人。 四、案例評(píng)析： 本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)一是職工在停工留薪期用人單位是否支付工資福利？支付標(biāo)準(zhǔn)是什么？根據(jù)《天津市工傷保險(xiǎn)若干規(guī)定》第二十一條的規(guī)定，“工傷職工的下列工傷保險(xiǎn)待遇由用人單位負(fù)責(zé)：（一）住院伙食補(bǔ)助費(fèi)；（二）外地就醫(yī)的交通、食宿費(fèi)用；(三)停工留薪期的工資福利待遇；（四）停工留薪期的生活護(hù)理；（五）五級(jí)、六級(jí)傷殘職工的傷殘津貼；（六）一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金?！?003年國(guó)務(wù)院375號(hào)令《工傷保險(xiǎn)條例》第三十一條規(guī)定，“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付?！庇纱丝梢?jiàn)單位不但要支付停工留薪期的工資而且應(yīng)按原工資福利待遇不變的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)二是一次性傷殘補(bǔ)助金的支付單位和享受一次性傷殘補(bǔ)助金人員。因?yàn)楦鶕?jù)《天津市工傷保險(xiǎn)若干規(guī)定》第十九條的規(guī)定，“工傷職工的下列工傷保險(xiǎn)待遇從工傷保險(xiǎn)基金中支付：（一）工傷醫(yī)療費(fèi)；（二）康復(fù)性治療費(fèi)；（三）輔助器具配置費(fèi)；（四）生活護(hù)理費(fèi)；(五)一次性傷殘補(bǔ)助金；……”所以一次性傷殘補(bǔ)助金是應(yīng)該從工傷保險(xiǎn)基金支付給工傷職工。但是在本案中被申請(qǐng)人已經(jīng)申報(bào)了工傷保險(xiǎn)，工傷保險(xiǎn)也將該筆款項(xiàng)轉(zhuǎn)入了被申請(qǐng)人的銀行帳戶，且一次性傷殘補(bǔ)助金不是被申請(qǐng)人應(yīng)該享受的，所以應(yīng)由被申請(qǐng)人將該筆款項(xiàng)支付給申請(qǐng)人。 案例三 因公負(fù)傷后如何享受工傷待遇 一、案情簡(jiǎn)介： 申請(qǐng)人趙某在某進(jìn)出口公司從事報(bào)關(guān)員工作，2008年3月13日在工作過(guò)程中摔傷，經(jīng)勞動(dòng)行政部門被認(rèn)定為工傷。治療結(jié)束后被鑒定為傷殘十級(jí)。申請(qǐng)人就工傷待遇問(wèn)題提出勞動(dòng)仲裁，要求被申請(qǐng)人支付醫(yī)藥費(fèi)、生活費(fèi)、住院伙食補(bǔ)貼。被申請(qǐng)人辯稱：申請(qǐng)人住院伙食補(bǔ)貼已支付。醫(yī)藥費(fèi)也已支付大部分。其余部分由于申請(qǐng)人認(rèn)為數(shù)額有誤暫未領(lǐng)取。 二、查明事實(shí)： 經(jīng)審理查明：申請(qǐng)人趙某于2007年8月到被申請(qǐng)人（某進(jìn)出口公司）處從事報(bào)關(guān)員工作。2008年3月13日在工作中下樓梯時(shí)摔傷。2008年3月28日被認(rèn)定為工傷，停工留薪期7個(gè)月。2008年12月19日被鑒定為傷殘十級(jí)。 申請(qǐng)人2008年3月15日至10月27日間住院治療226天，由被申請(qǐng)人墊付7500元。，被申請(qǐng)人墊付1200元，其余由申請(qǐng)人支付。經(jīng)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)審核，，符合工傷保險(xiǎn)基金報(bào)銷范圍，另由工傷保險(xiǎn)基金支付的一次性傷殘補(bǔ)助金8010元。雙方因?qū)|付費(fèi)用的承擔(dān)問(wèn)題意見(jiàn)不一，申請(qǐng)人未領(lǐng)取上述款項(xiàng)。其余門診費(fèi)用1204元中符合醫(yī)療保險(xiǎn)報(bào)銷部分140元，因申請(qǐng)人未辦理銀行開(kāi)戶手續(xù)，社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未能支付給申請(qǐng)人。 申請(qǐng)人住院治療期間，被申請(qǐng)人未安排護(hù)理，申請(qǐng)人之父因護(hù)理申請(qǐng)人造成誤工被扣除工資5550元。申請(qǐng)人稱雇用徐某護(hù)理申請(qǐng)人，徐某于2008年10月26日出據(jù)收據(jù)稱申請(qǐng)人按每天85元標(biāo)準(zhǔn)支付給徐某自2008年3月15日至10月27日間234天的護(hù)理費(fèi)19890元。 申請(qǐng)人因公負(fù)傷后，被申請(qǐng)人按照1300元/月的標(biāo)準(zhǔn)繼續(xù)發(fā)放申請(qǐng)人工資至2008年10月13日。被申請(qǐng)人按照本單位因公出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)30元/天的70%支付了申請(qǐng)人2008年5月15日至9月28日住院期間的伙食補(bǔ)助4158元。 三、處理結(jié)果： 仲裁庭認(rèn)為，申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人處工作期間受傷被認(rèn)定為工傷，依法應(yīng)當(dāng)享受工傷保險(xiǎn)待遇。被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人墊付醫(yī)療費(fèi)用，繳納了工傷保險(xiǎn)費(fèi)，并為申請(qǐng)人申報(bào)了工傷認(rèn)定、勞動(dòng)能力鑒定，辦理了相關(guān)報(bào)銷手續(xù)，其相關(guān)法律義務(wù)已經(jīng)完成。依照社會(huì)保險(xiǎn)有關(guān)法規(guī)規(guī)定，申請(qǐng)人工傷保險(xiǎn)待遇須經(jīng)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)審核報(bào)銷后應(yīng)當(dāng)償還他人墊付費(fèi)用。申請(qǐng)人發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)中不符合工傷保險(xiǎn)基金支付范圍部分，由于有關(guān)治療方案及費(fèi)用支出并非由用人單位決定，故不應(yīng)由被申請(qǐng)人承擔(dān)。，扣除被申請(qǐng)人墊付部分8700元。經(jīng)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定按照醫(yī)療保險(xiǎn)報(bào)銷部分應(yīng)由申請(qǐng)人按規(guī)定自行辦理相關(guān)銀行開(kāi)戶手續(xù)直接領(lǐng)取。 社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定之一次性傷殘補(bǔ)助金8010元，已轉(zhuǎn)入被申請(qǐng)人公司銀行帳戶，亦應(yīng)支付給申請(qǐng)人。 申請(qǐng)人住院期間被申請(qǐng)人未提供護(hù)理，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)護(hù)理費(fèi)用，但申請(qǐng)人提供的徐某收取陪伴護(hù)理費(fèi)的證明與事實(shí)不符，仲裁庭未予采信。申請(qǐng)人之父因照顧申請(qǐng)人發(fā)生的誤工費(fèi)用5550元應(yīng)予以支持。 被申請(qǐng)人按照本單位因公出差伙食補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)支付申請(qǐng)人住院期間伙食補(bǔ)貼，并無(wú)不當(dāng)。但2008年9月29日以后至申請(qǐng)人出院期間部分應(yīng)予補(bǔ)發(fā)。 申請(qǐng)人按照1300元標(biāo)準(zhǔn)支付申請(qǐng)人停工留薪期期間工資，已超過(guò)申請(qǐng)人受傷前平均工資，標(biāo)準(zhǔn)合理，符合法律規(guī)定。但依據(jù)《關(guān)于工傷保險(xiǎn)若干問(wèn)題的解決意見(jiàn)㈡》（津勞辦[2005]263號(hào)）第三條“工傷職工停工留薪期滿后，勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)做出鑒定結(jié)論之前，期間工資福利待遇仍由用人單位支付”之規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)補(bǔ)發(fā)申請(qǐng)人2008年10月14日至12月19日間工資，標(biāo)準(zhǔn)為申請(qǐng)人受傷前月平均工資1295元，合計(jì)2個(gè)月零5天應(yīng)為2803元。申請(qǐng)人停工留薪期滿后未返回公司上班，雙方勞動(dòng)關(guān)系因停工留薪期滿自然終止，被申請(qǐng)人同意支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金13000元，予以照準(zhǔn)。裁決被申請(qǐng)人給付申請(qǐng)人醫(yī)療費(fèi)、一次性傷殘補(bǔ)助金、住