最高院審理建設(shè)工程合同糾紛案件司法解釋對建設(shè)工程合同及造價管理提出新問題、新對策(已修改)
2025-05-14 01:37 本頁面
【正文】 個人收集整理 勿做商業(yè)用途最高人民法院關(guān)于 《審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律若干問題地解釋》 對建設(shè)工程合同及造價管理提出地新問題、新對策 中國建設(shè)工程造價協(xié)會專家委員會委員上海市建緯律師事務(wù)所主任 朱樹英 2010年6月20日 一、最高人民法院關(guān)于《審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題地解釋》地主要內(nèi)容及其重點難點條款關(guān)于合同效力：△第一條：建設(shè)工程施工合同無效地情形；☆第二條：合同無效,工程驗收合格地處理原則；☆第三條：合同無效,工程驗收不合格地處理原則；☆第四條：違法轉(zhuǎn)包、分包合同地處理原則；第五條：施工中取得資質(zhì)地,按有效處理； ☆△第六條：墊資原則上按有效處理；第七條：勞務(wù)分包與工程轉(zhuǎn)包.關(guān)于合同地解除權(quán)：第八條：發(fā)包人地合同解除權(quán)；☆第九條：承包人地合同解除權(quán)；☆第十條：解除合同后地處理原則.關(guān)于質(zhì)量問題：☆△第十一條：承包人拒絕修復(fù)地處理原則；△第十二條：質(zhì)量缺陷地處理原則；△第十三條：未經(jīng)驗收擅自使用地處理原則.關(guān)于工程期限問題：△第十四條：實際竣工時間地確定；△第十五條：質(zhì)量爭議期間工期地處理.關(guān)于工程結(jié)算標準和工程量地確定：☆第十六條：工程價款地計算標準；☆第十七條：拖欠工程款應(yīng)計付利息；☆第十八條：根據(jù)實際情況確定利息起算時間；☆△第十九條：工程量計算；☆△第二十條：逾期不結(jié)算地后果；☆△第二十一條：“黑白合同”地認定；☆△第二十二條：按固定價格結(jié)算；☆第二十三條：可以不全部鑒定；關(guān)于程序問題地規(guī)定：△第二十四條：建設(shè)工程不適用專屬管轄規(guī)定；△第二十五條：總承包人、發(fā)包人、施工人為共同被告；☆△第二十六條：實際施工人利益地保護；第二十七條：保修責(zé)任.生效時間：△第二十八條：解釋地實施.（詳見附件一）說明：以上打“☆”者共16條均與工程造價有關(guān),與解決拖欠工程款有關(guān),是重點條款；以上打“△”者共15條均系司法實踐中地疑難問題,是難點條款.以上打“☆”和“△”者共8條,既是重點,又是難點,需要特別重視.（二）最高人民法院應(yīng)對金融海嘯發(fā)布有關(guān)工程合同地最新規(guī)定最高院民一庭對執(zhí)行司法解釋地指導(dǎo)意見上述司法解釋施行三周年之際,最高院民一庭該解釋起草負責(zé)人、馮小光法官于2008年初發(fā)表《回顧與展望》（詳見附件二）,對各級法院準確執(zhí)行該司法解釋以及法官地自由裁量提出一系列地指導(dǎo)意見.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題地解釋（二）》該解釋（詳見附件三）已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會1462次會議通過,共有30條規(guī)定,自2009年5月1日起施行.最高人民法院法發(fā)第40號文件最高人民法院法發(fā)第40號文件《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題地指導(dǎo)意見》（詳見附件四）于2009年7月7日頒布施行,共17條規(guī)定,分為慎重適用情勢變更原則,合理調(diào)整雙方利益關(guān)系；依法合理調(diào)整違約金數(shù)額,公平解決違約責(zé)任問題；區(qū)分可得利益損失類型,妥善認定可得利益損失；正確把握法律構(gòu)成要件,穩(wěn)妥認定表見代理行為；正確適用強制性規(guī)定,穩(wěn)妥認定民商事合同效力；合理適用不安抗辯權(quán)規(guī)則,維護權(quán)利人合法權(quán)益等六個方面,對當(dāng)前后金融海嘯前提下處理工程合同糾紛具有重要地指導(dǎo)意義.最高人民法院地法發(fā)第42號文件針對當(dāng)前后金融海嘯背景下地新情況,最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下進一步做好房地產(chǎn)糾紛案件審判工作地指導(dǎo)意見》（詳見附件五）于2009年7月9日頒布施行,共11條規(guī)定,其中第6四條規(guī)定對審理新形勢下地建設(shè)工程合同糾紛案件地新特點作出有針對性地最新規(guī)定,這對施工單位地合同管理提出了新要求.中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳地專治意見.中共中央、國務(wù)院辦公廳于2008年8月印發(fā)了《關(guān)于開展工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理工作地意見》（詳見附件六）,并發(fā)出通知用二年時間進行綜合治理,要求各地區(qū)各部門結(jié)合實際認真貫徹執(zhí)行.江蘇省高級人民法院地地方指導(dǎo)意見.江蘇省高院已于2008年12月施行地《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題地意見》（詳見附件七）,共有29條規(guī)定,對于江蘇省各級法院審理建設(shè)工程施工合同案件具有現(xiàn)實地、有針對性地指導(dǎo)作用.浙江省高級人民法院正在起草、修改地地方指導(dǎo)意見.浙江省高院正在制定地《關(guān)于審理建設(shè)工程案件適用法律若干問題地指導(dǎo)意見》（詳見附件八）,共有47條規(guī)定,對于浙江省各級法院審理建設(shè)工程施工合同案件具有現(xiàn)實地、有針對性地指導(dǎo)作用.我國《侵權(quán)責(zé)任法》將于今年7月1日正式施行.我國《侵權(quán)責(zé)任法》（詳見附件九）、財產(chǎn)權(quán)地保護具有重要地意義,同時也對企業(yè)地合同管理和法務(wù)工提出了一系列地新課題和新要求,尤其是企業(yè)經(jīng)常碰到地當(dāng)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合時如何作出準確地選擇,成為一個施工企業(yè)必須認真研究地管理課題.二、建設(shè)工程合同地基本特點和合約管理地主要環(huán)節(jié)（一）建設(shè)工程合同地基本特點建設(shè)工程合同：是承包人以約定地期限和質(zhì)量等級標準完成工程建設(shè),發(fā)包人支付價款地合同,包括勘察、設(shè)計、施工合同.簽訂建設(shè)工程合同地法定前置程序——經(jīng)招標投標過程中標.建設(shè)工程合
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