上市公司內(nèi)部監(jiān)督制度重構(gòu)研究(已修改)
2025-04-29 02:43 本頁面
【正文】 上市公司內(nèi)部監(jiān)督制度重構(gòu)研究 [摘要] 我國上市公司監(jiān)事會監(jiān)督不力是一個極其突出的問題，在很多情況下，公司經(jīng)營管理層視其“不存在”，而監(jiān)事會也從未真正意識到自己的“存在”。我國上市公司的監(jiān)事會制度應(yīng)考慮借鑒英美公司法的獨立董事制度，設(shè)立獨立監(jiān)事，并對監(jiān)事會的權(quán)力進行重構(gòu)，以加強對上市公司董事會的監(jiān)督。 我國上市公司監(jiān)事會監(jiān)督不力是一個極其突出的問題，在很多情況下，公司經(jīng)營管理層視其“不存在”，而監(jiān)事會也從未真正意識到自己的“存在”。我國上市公司的監(jiān)事會制度應(yīng)考慮借鑒英美公司法的獨立董事制度，設(shè)立獨立監(jiān)事，并對監(jiān)事會的權(quán)力進行重構(gòu)，以加強對上市公司董事會的監(jiān)督。 由于傳統(tǒng)和體制上的原因，我國上市公司的監(jiān)事會一直未能有效地承擔(dān)起監(jiān)督董事會的責(zé)任，導(dǎo)致上市公司嚴(yán)重缺乏監(jiān)督，像紅光實業(yè)、瓊民源、大慶聯(lián)誼等觸目驚心的案子頻頻發(fā)生。為了加強上市公司的內(nèi)部監(jiān)督，我國有關(guān)部門開始關(guān)注英美公司法上的獨立董事制度，如中國證監(jiān)會在《關(guān)于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見》中就要求到境外上市的公司設(shè)立獨立董事，以加強對上市公司內(nèi)部的監(jiān)督。但在我國現(xiàn)行公司監(jiān)督框架下，是否有必要再引入另一種內(nèi)部監(jiān)督機制？如果確有必要，這兩種監(jiān)督的權(quán)限應(yīng)如何劃分，人員配置、選任又如何，都是值得探討的問題。否則，很有可能形成“大家都能管，卻沒人管”的現(xiàn)象。因此，本文擬就外部董事(主要是獨立董事)制度和監(jiān)事制度作一評價，以尋求在我國建立一種良好的公司內(nèi)部監(jiān)督機制。 英美公司法的獨立董事制度分析 基于不同的法律理念，大陸法系國家和英美法系國家形成了不同的公司監(jiān)督機制。英美公司一般是單層制的監(jiān)督機制。在這種制度下，全體股東組成股東會，股東會選任公司董事，全體公司董事組成董事會，董事會根據(jù)公司章程以及股東會決議，負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行。在公司制度確立之初，英美公司法一直強調(diào)股東會的監(jiān)督，20世紀(jì)以來，現(xiàn)代公司的巨型化導(dǎo)致股權(quán)的高度分散化，股東高度流動而缺乏固有密切聯(lián)系，股東或股東會無法真正做到對公司業(yè)務(wù)經(jīng)營實施統(tǒng)一有效的控制。現(xiàn)代商事交易的迅速性、確定性，也客觀上要求公司的經(jīng)營決策必須面對激烈競爭和復(fù)雜多變的市場，迅速、靈活地作出反應(yīng)，這也使股東的監(jiān)督動機和行為常常處于激勵或約束的兩難境地。這種客觀現(xiàn)實使英美公司由股東會中心主義過渡到董事會中心主義，董事會的權(quán)力日益擴張，為了對董事會的權(quán)力進行有效的監(jiān)督，以保護股東或債權(quán)人的利益，英美公司法逐漸形成了一種董事會內(nèi)部的監(jiān)督機制，即獨立董事(Outside Directors)的監(jiān)督。 一、獨立董事的作用 英美國家上市公司的董事會結(jié)構(gòu)一般有內(nèi)部董事(Inside Directors)和外部董事(Outside Directors)之分。內(nèi)部董事是公司經(jīng)營管理人員的董事，而外部董事則是指公司董事中未參與公司經(jīng)營管理的董事。內(nèi)部董事是經(jīng)營管理人員，是受監(jiān)督的，而與內(nèi)部董事有這樣或那樣關(guān)系的外部董事有可能存有偏見，故只有那些具有獨立地位的無利害關(guān)系的外部董事才真正能在董事會上擔(dān)負(fù)起監(jiān)督職責(zé)。這類董事實際上是我們所稱的獨立董事。對于獨立董事的含義，美國證券交易委員會(SEC)和美國法學(xué)所將其界定為與公司沒有“主要關(guān)系”(Significant Relationship)的董事，同時對“重要關(guān)系”作了相應(yīng)的界定。 在美國，公司法主要依靠外部董事對管理層的謹(jǐn)慎進行公正審查，雖然成文法并不要求董事會應(yīng)有一定比例的外部董事參加，也并沒有要求外部董事監(jiān)督公司經(jīng)營行為，但是公司法和判例鼓勵董事會有外部董事參加。法律通常認(rèn)為一項利益沖突合法的途徑就是將利益沖突交易信息公開給董事會，并得到大多數(shù)無利益董事的批準(zhǔn)，即使這樣的董事不足法定人數(shù)也有效。因而，目前許多公司董事會均有一定數(shù)量的外部董事參加，如英特爾公司董事治理重大事項指引中明確認(rèn)為，獨立董事應(yīng)占據(jù)董事會的多數(shù)。通用汽車公司(GM)的董事局認(rèn)為GM董事局成員大部分應(yīng)當(dāng)是獨立董事，并下設(shè)審計委員會、股市委員會、董事事務(wù)委員會、財政委員會、獎勵和報酬委員會和公共政策委員會，除財政委員會外其他委員會都由獨
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