實(shí)務(wù)關(guān)于公司章程應(yīng)把握這七個(gè)法律問(wèn)題(已修改)
2025-04-06 13:02 本頁(yè)面
【正文】 【實(shí)務(wù)】關(guān)于“公司章程”，應(yīng)把握這七個(gè)法律問(wèn)題 公司章程在公司的整個(gè)運(yùn)作過(guò)程中具有非常重要的意義，它對(duì)公司本身，對(duì)公司的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員都有約束力。針對(duì)“公司章程”應(yīng)該重點(diǎn)把握七個(gè)法律問(wèn)題。文 | 云闖來(lái)源 | 云闖律師的法律博客(本文首發(fā)于微信公眾號(hào)“法天使”) 現(xiàn)在萬(wàn)科的事件鬧到沸沸揚(yáng)揚(yáng)，在這樣的一個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)上講公司章程是件很應(yīng)景的事情。在講公司章程之前，我們先來(lái)看《公司法》的規(guī)定，《公司法》第11條規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程，公司章程對(duì)公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。這條是關(guān)于公司章程效力的規(guī)定?？梢?jiàn)，公司章程在公司的整個(gè)運(yùn)作過(guò)程中具有非常重要的意義，它對(duì)公司本身，對(duì)公司的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員都有約束力。首先，我們要區(qū)分兩個(gè)概念：公司章程與股東協(xié)議。從某種意義上，也可以認(rèn)為公司章程是股東協(xié)議的一種，因?yàn)楣菊鲁桃惨ㄟ^(guò)股東會(huì)或股東大會(huì)作決議，也可以理解成股東之間的協(xié)議。但是這里，我想問(wèn)大家的一個(gè)問(wèn)題是，公司章程與股東協(xié)議在性質(zhì)上到底有什么區(qū)別？如果說(shuō)公司章程和股東協(xié)議做區(qū)別的話，應(yīng)當(dāng)指出，他們區(qū)別很重要的一點(diǎn)是它的修改上。股東協(xié)議是合同，如果合同需要修改，必須要訂立合同的全體當(dāng)事人一致同意，這個(gè)合同才能修改，否則無(wú)法修改。但是公司章程作為組織架構(gòu)的一種設(shè)置，它在修改的方式上跟合同是有區(qū)別的，它不需要一致同意，只需要三分之二以上表決權(quán)同意就可以修改。甚至在股份公司中，公司章程的修改不需要全體股東三分之二以上表決權(quán)的通過(guò)，股份公司在修改章程時(shí)只需要出席股東大會(huì)的股東三分之二的以上表決權(quán)通過(guò)，不是全體股東的表決權(quán)。從這個(gè)意義上來(lái)講，公司章程的修改要比股東協(xié)議的修改寬松些，這是它們之間最核心的區(qū)別。在實(shí)務(wù)中，公司章程的效力處理仍然遵循《合同法》的相應(yīng)的規(guī)定，尤其是認(rèn)定公司章程條款的效力，往往需要根據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定進(jìn)行評(píng)判。1關(guān)于公司章程可以對(duì)《公司法》作出突破的一些情形根據(jù)《公司法》第12條的規(guī)定，公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。而且公司的經(jīng)營(yíng)范圍是公司章程必要記載事項(xiàng)，也是公司章程可以自由約定的事項(xiàng)。在公司經(jīng)營(yíng)范圍中，只要不涉及特許經(jīng)營(yíng)的內(nèi)容，公司原則上可以從事任何的營(yíng)業(yè)，這點(diǎn)可以從合同法司法解釋中得到印證，因?yàn)椤逗贤ㄋ痉ń忉?一)》規(guī)定法院不應(yīng)因超越經(jīng)營(yíng)范圍而認(rèn)定合同無(wú)效，公司經(jīng)營(yíng)范圍的作用相對(duì)來(lái)說(shuō)比較弱化。第二個(gè)方面是關(guān)于公司法定代表人的規(guī)定，依照《公司法》第13條的規(guī)定，公司章程可以自由約定究竟是董事長(zhǎng)還是執(zhí)行董事甚至總經(jīng)理是公司的法定代表人。比如總經(jīng)理，他是公司的高級(jí)雇員，可以不持有公司股權(quán)，因此持有公司股權(quán)并不是擔(dān)任公司法定代表人的前提條件。第三個(gè)方面是關(guān)于轉(zhuǎn)投資和對(duì)外擔(dān)保的限制，根據(jù)《公司法》第16條的規(guī)定，公司在向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的，要依照章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東(大)會(huì)作出決議；并且公司章程如果對(duì)投資擔(dān)保的總額或者單項(xiàng)金額有限制的，公司在對(duì)外擔(dān)保和投資的過(guò)程中也需要遵守這種規(guī)定。但是需要說(shuō)明的是，即使公司章程對(duì)轉(zhuǎn)投資和對(duì)外擔(dān)保作出了限制，但如果公司的管理者在對(duì)外擔(dān)?；蜣D(zhuǎn)投資的過(guò)程中，沒(méi)有遵循章程的這種規(guī)定，是否有效呢？一般而言，對(duì)外仍是有效的，對(duì)內(nèi)公司或者股東可以依照章程的規(guī)定來(lái)追究管理人員的責(zé)任，也就是說(shuō)在效力上要做內(nèi)外區(qū)分。第四個(gè)方面是股東會(huì)的定期會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間和次數(shù)。第五個(gè)方面是股東會(huì)的通知時(shí)間，按照《公司法》的規(guī)定，如果召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，需要在召開(kāi)會(huì)議前十五日內(nèi)通知全體股東，但是公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。《公司法》在立法的價(jià)值取向上是遵循放松法律的強(qiáng)制性管制的原則的，授權(quán)市場(chǎng)主體根據(jù)自己的需要來(lái)設(shè)置規(guī)則，遵循約定優(yōu)先的規(guī)則。第六個(gè)方面是關(guān)于股東表決權(quán)的行使，《公司法》第42條規(guī)定，股東會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。比如公司章程可以約定采取人頭表決，也就是一人一票的表決方式。事實(shí)上，臺(tái)灣地區(qū)的“公司法”就是這么規(guī)定的，它規(guī)定有限公司按照人頭表決，實(shí)行一人一票，這是原則；例外則是授權(quán)公司章程規(guī)定按照出資比例行使表決權(quán)。所以說(shuō)，這個(gè)就反應(yīng)出了大陸和臺(tái)灣公司法的區(qū)別，大陸地區(qū)原則上是按照出資比例行使表決權(quán)，但是章程另有規(guī)定的除外。臺(tái)灣地區(qū)原則上按照人頭行使表決權(quán)，但是章程規(guī)定按照出資比例行使表決權(quán)的除外。第七個(gè)方面是議事方式和表決程序上面，除了公司法另有規(guī)定的以外，由公司章程進(jìn)行規(guī)定。這里我想講一個(gè)特殊的問(wèn)題，我
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