【正文】 第四章 合同法 [教學目的 ] [教學內(nèi)容 ] ［ 本章重點 ］ [本章難點 ] ［ 思考題目 ］ ［ 課時安排 ］ [教學目的 ] ? 通過本章學習使學生掌握合同的基本概念，合同成立及其生效的要件；掌握訂立國際商事合同應(yīng)注意的法律問題并能運用理論指導(dǎo)實踐 [教學內(nèi)容 ] 第一節(jié) 合同法概述 第二節(jié) 合同的成立 第三節(jié) 合同的履行 第四節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 第五節(jié) 合同的消滅 ［ 本章重點 ］ １ 、 合同成立的有效要件 ２ 、 要約與承諾 合同的抗辯 情勢變遷 違約救濟 [本章難點 ] ? 要約與承諾 ［ 思考題目 ］ １ 、 什么是要約 ， 簡述要約的有效要件 ２ 、 合同履行的規(guī)定 。 第一節(jié) 合同法概述 一、 合同的概念 二、 合同的特征 三、 合同和成立要件 四、 合同的分類 五、 合同和成立要件 一、 合同的概念 ? 合同一詞有廣義和狹義之分 ， 廣義的合同泛指一切確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 。 狹義的合同僅指民商法上的合同 。 ? 我國 《 合同法 》 第２條規(guī)定：合同是平等主體的自然人 、 法人 、 其他組織之間設(shè)立 、 變更 、 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 。 ? 二、 合同的特征 １、合同是一種民事法律行為。 ２、合同是雙方或多方的民事法律行為。 ３、合同是雙方當事人意思表示一致的民事法律行為。 ４、合同是雙方當事人在平等地位的基礎(chǔ)上成立的民事法律行為。 ? 三、 合同和成立要件 （一）當事人之間必須通過要約和承諾方式達成協(xié)議。 （二）當事人必須具有訂立合同的能力。 （三）合同必須符合法定的形式。 （四）合同的標的物和內(nèi)容必須合法。 （五）當事人的合意必須真實。 （六）合同必須具有對價或合法的約因。 四、 合同的分類 ? 根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件 ? 根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件 ? 根據(jù)合同當事人的權(quán)利義務(wù)分擔方式 ? 根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為要件 ： ： 贈與合同、 自然人之間的借款合同、 借用合同、 保管合同 根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件 ： ： 六個月以上的租賃合同 、 融資租賃合同 、 建設(shè)合同 、 技術(shù)合同 ? 根據(jù)合同當事人的權(quán)利義務(wù)分擔方式 ： 第二節(jié) 合同的成立 一 、 要約與承諾 二、 對價與約因 三、 當事人訂立合同的能力 四、 合同的形式 五． 合同的內(nèi)容 六、 合同的抗辯 七、 合同的解釋 一、 要約與承諾 (一 ) 要約 （ 二 ） 承諾 (一 ) 要約 1. 要約的定義 2. 要約的當事人 : 包括要約人和受要約人 3. 要約的形式要求 : 要約可以用書面形式 ,也可以用口頭或行動作出 . 4. 要約的構(gòu)成要件 5. 要約邀請 6. 要約的約束力 7. 要約的消滅 [ 練習 ] 1. 要約的定義 : 要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同 ,并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示 . 要約是一方向另一方發(fā)出的訂立合同的意思表示 . 要約的構(gòu)成要件 要約必須以訂立合同為目的 要約的內(nèi)容必須明確 ,肯定 要約必須傳達到受要約人才能生效 例： 交錯的要約 要約必須向特定的人發(fā)出 (大陸法國家 的要求 ,英美認為要約可以向全世界發(fā)出 ) [交錯的要約 ] ? 甲向乙發(fā)出一份要約 ,擬以 1萬美金將一部汽車賣給乙 ,乙在受到甲的要約前 , 去信表示愿意以 1萬美金購買其汽車 ,盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同 ,但也不能認為是一項承諾 ,而只能視為“ 交錯的要約 ” 雙方?jīng)]有成立合同關(guān)系 要約邀請是一方向另一方發(fā)出的邀請對方向自己提出要約的意思表示 . (1)不以訂立合同為直接目的 . (2)內(nèi)容不十分明確肯定 . (3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出 . ? 例如：出租車在街上攬客是要約邀請嗎？ 案例 2－ 1 ? 法國公司甲給中國公司乙下訂單：“供應(yīng) 50臺拖拉機， 100匹馬力，每臺價4000美元，合同訂立后 3個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復(fù)?！币译妶蠡貜?fù)為：“接受你方條件，在訂立合同后即裝船?！眴栴}：雙方的合同是否成立，為什么？ ?評注：法國公司甲給中國公司乙下訂單已構(gòu)成要約，但是乙方承諾是對該要約作出了修改，即改變了裝船的日期。因此，合同不成立。 ? 對要約人的約束力 ? 對受要約人的約束力 對要約人的約束力 ? ． 要約發(fā)出之后 ， 尚未到達受要約人之前 ， 要約人可以用更為快捷的方式把撤回要約的通知在要約到達之前或與要約同時送達受要約人處 ， 以阻止要約生效 ． 即在要約到達受要約人前對要約人沒有約束力 ， 要約人可以隨時將其撤回 ． ． 要約到達受要約人之后 ， 受要約人承諾之前 ， 要約人可以把撤銷要約的通知送達受要約人 ， 使已生效的要約失效 ． 171。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 187。規(guī)定： 在合同成立之前 ， 要約可以撤銷 ，但下列例外 ， A 在要約中載明了承諾的期限 ， 或以其他方式表示它是不可撤銷的 ． B 受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并本著這種信賴行事． （ ２ ） 對受要約人的約束力 要約一般對受要約人沒有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權(quán)利，并不承擔必須答復(fù)的義務(wù)．但有的國家規(guī)定在某些例外情況下，受要約人無論是否承諾均應(yīng)通知要約人． ７． 要約的消滅 （ １ ） 要約因期限已過而終止 ． 要約規(guī)定了承諾的期限的 ， 在此期限內(nèi)為作承諾 ， 要約即告終止 ． 如果要約中沒有規(guī)定期限 ， 則要約經(jīng)過一定的合理時間終止 ． （ ２ ） 要約因撤回而終止 ． （ ３ ） 要約因撤銷終止 ． （ ４ ） 要約因被受要約人拒絕而終止 ． （５）要約因當事人死亡或喪失行為能力而終止． ［ 練習 ］ 案例 2－ 2（關(guān)于要約的撤銷） ? A是一個古董商， A要求 B在 3個月內(nèi)完成修復(fù)十幅畫的工作，價格不超過一個具體的金額。 B告知 A，為了決定是否承諾該要約， B認為有必要先開始對一幅畫進行修復(fù)，然后才能在 5天內(nèi)給出一個明確的答復(fù)， A同意了，基于對 A的要約的信賴， B馬上開始了工作。問題： A在這 5天內(nèi)是否能撤銷要約？ ? 評注：關(guān)于要約撤銷，普通法認為作為一項規(guī)則要約可以撤銷，而大陸法的多數(shù)國家則持相反的觀點。 《 通則 》 采用了折中的方法，首先規(guī)定要約作為規(guī)則可以撤銷，但又有例外情況，（ 1）在合同訂立之前，要約得以撤銷，如果撤銷通知在受要約人發(fā)出承諾之前送達受要約人。（ 2）但是，在下列情況下，要約不得撤銷：第一，要約定明確承諾的期限，或以其它方式表明要約是不可撤銷的；第二，受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要約人已依賴該要約行事。按 《 通則 》 規(guī)定，可以撤銷要約，因為此時 B并未作出承諾。 案例 2－ 3（逾期的承諾） ? 要約人 A在要約中明確表示， 3月 31日為承諾其要約的最后期限。受要約人 B的承諾于 4月 3日送達 A。要約人 A仍然對該合同有興趣，愿意“接受” B的逾期承諾，并且立即通知了 B， A的通知于 4月 4日送達 B。問題：該合同是否成立，合同的成立時間是何時？ ? 評注：遲到的承諾不是有效的承諾，而是一項新的要約，只有得到原要約人的立即承諾后才能成立合同，所以該合同成立；而且如果要約人接受逾期承諾，則在一項逾期的承諾送達要約人時，而不是在要約人通知受要約人其認為該逾期承諾有效時，合同視為成立，合同成立的時間為 4月 4日。 案例 2－ 4（要約的撤銷） ? 美國紐約市某公司 A于 10月 22日來電向中國上海市某公司 B下訂單（發(fā)盤）出售一批木材。列明各項交易條件，但未規(guī)定有效期限。 B公司于當天收到來電，經(jīng)研究決定，于 22日上午 11時向上海市的電報局交發(fā)對上述發(fā)盤表示接受的電報，該電報于 22日下午 1時送達 A公司。此期間，因木板價格上漲， A公司于 22日上午 9時 15分向紐約市電報局交發(fā)電報，電文如下：“由于木材價格上漲，我 10月 20日發(fā)盤撤銷。” A公司的電報于 22日上午 11時 20分送達 B公司。問， A公司是否成功地撤銷了其要約， A、 B之間的合同是否成立？ ? 評注：美國承諾生效的時間實行的是投郵主義，以書信、電報作出承諾時，承諾一經(jīng)投郵，立即生效；而對要約和撤回要約的意思表示采取到達主義，即必須到達受要約人才能生效。該案例 A公司要約的撤銷通知的到達（上午 11時 20分）晚于受約人發(fā)出的接受通知時間（上午 11時），撤銷通知無效，合同成立。 案例 2－ 5（這個信函是要約嗎？） ? 甲鞋店于 1月 6日向乙鞋廠發(fā)函要求購買 1000雙男、女式時裝鞋，式樣及質(zhì)量要求與乙鞋廠一周前送去的樣品一樣。單價為男鞋 120元，女鞋 110元，貨款在貨到后十五天內(nèi)一次付清，并請對方在 1月底前答復(fù)。 ? 乙鞋廠于 1月 8日收到甲鞋店的購買信息，因廠長外出參加展銷會不在廠里，廠推銷員李某根據(jù)自己的工作職責，在調(diào)查了解了市場價格后，于 1月 27日以郵寄平信的方式向甲鞋店提出：“該類時裝鞋無論男、女鞋，出廠價均為 120元，而且必須購買2022雙時，才能以此價成交?！? ? 1月 28日，乙鞋廠廠長從展銷會回來，說展銷會上這種時裝鞋供不應(yīng)求，價格還在不斷上漲，以每雙 120元的價格賣出太虧了。于是于當天通過傳真的方式，以展銷會定貨量已滿為由，告知甲鞋店不再供貨。 ? 甲鞋店在收到樣品時已決定購貨，并且以為其按鞋廠的價格一定可以成交，所以作廣告等造成了經(jīng)濟損失，故要求鞋廠賠償。推銷員李某于 1月 27日寄出的平信，到達乙鞋店所在地的時間為 1月 30日 9時。 ? 試分析： ? ？乙鞋廠推銷員李某于 1月 27日向甲鞋店寄出的平信屬于要約還是要約邀請，或者屬于承諾？為什么？ ? ？為什么？ ? ，可否要求乙鞋廠賠償？ ? 評析： ? 。乙鞋廠推銷員李某于 1月 27日向甲鞋店寄出的平信也屬于要約。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致；受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約；有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。本案中，乙鞋廠推銷員發(fā)出的平信明確將甲鞋店函中的 1000雙改為 2022雙，且價格也有所變更，當屬反要約。 ? 。甲鞋店所發(fā)函沒有得到乙鞋廠的承諾，乙鞋廠發(fā)出了新的要約，此新要約的到達時間為 1月 30日，但是在要約生效以前，乙鞋廠已經(jīng)于 1月 28日傳真撤回了此新要約，故要約沒有生效。 ? ，只能是要約邀請，此時合同根本未成立，甲鞋店自行做廣告造成損失，乙鞋廠不應(yīng)承擔責任；此外，鞋廠則已經(jīng)及時向?qū)Ψ酵ㄖ瞬挥喓贤囊馑急硎?，對方在?