【正文】 2018年刑法學(xué)自考試題及答案　　考試時間：四小時　　考試方式：開卷　　（注：題中時間系案情串聯(lián)需要，答題時以現(xiàn)行刑法為依據(jù)，無需考慮效力問題）　　1975年5月5日下午4時，18歲的少女郭芳站在5樓樓頂，望著樓下的人群。自幼父母雙亡的她因幼師畢業(yè)后一直未找到工作，心情郁結(jié)，要跳樓自殺。因眾人圍觀致使交通堵塞，路過此地的張某對樓頂?shù)墓即舐暺鸷宄爸S，催促其快跳下來。郭芳受其刺激，腳又向前邁出了一步。在樓下一直不斷勸慰郭芳的楊海（公務(wù)員，對郭芳暗戀已久）見狀大驚，遂抄起磚頭將正在起哄的張某砸暈（輕傷）。郭芳一下子清醒過來，放棄了自殺。　　楊海勸說郭芳找個工作好好生活，郭芳說自己最渴望當(dāng)幼師。此時，耿某因地產(chǎn)開發(fā)的事情有求于楊海，被其拒絕。事后楊海想起郭芳的愿望，又電話聯(lián)系耿某，提出若地皮批準(zhǔn)，應(yīng)在小區(qū)中加建幼兒園，并愿意介紹師資。耿某接到電話喜出望外，滿口應(yīng)允，表示愿意承擔(dān)一切建園費(fèi)用，只要介紹一個園長即可。后在地皮審批過程中楊海為耿某提供了幫助，綠城小區(qū)于1977年1月順利建成。楊海讓耿某聯(lián)系郭芳，但不要提自己。1977年3月，郭芳擔(dān)任“明天幼兒園”的園長，設(shè)立了接送孩子的校車，雇孫某為司機(jī)。5月7日，孫某駕駛時因闖紅燈而與其他車相撞，車內(nèi)兩名幼童和一名老師當(dāng)場死亡，孫某驚恐之余，拾起車內(nèi)師生留下的財物，直接竄逃外地。消息傳來，楊海擔(dān)心郭芳受到牽連，遂為其提供財物讓其在警方開始調(diào)查之前，就逃離A省。受此事影響，楊海入獄，從此與郭芳失去聯(lián)系?！　」继拥紺省后，找過幾份工作均因常神思恍惚而被辭退，愈發(fā)對人生感到失望，開始在夜總會中賣淫。1979年4月，郭芳與趙某相識。趙某提出將自己的一間小屋無償借給郭芳供其賣淫，條件是郭芳要隨時滿足其性要求。郭芳答應(yīng)。8月12日晚，趙某酒后敲郭芳房門，郭芳不愿開門，趙某欺騙說是進(jìn)屋取東西，待開門后，不顧郭芳反抗而強(qiáng)行與之發(fā)生的關(guān)系。事后，郭芳哭稱要告發(fā)，趙某提出雙方早有約定，即使郭芳去告，自己也不怕。雙方的爭吵驚動了趙某的妻子余某，余某在屋外聽到隱情，怒火中燒，決定伺機(jī)報復(fù)郭芳?！　?979年9月初，郭芳發(fā)現(xiàn)自己懷孕，又驚又喜，為了孩子，決定不再賣淫，靠做鐘點(diǎn)工勉強(qiáng)維生。懷胎8個月左右，余某找到郭芳，暗示其有必要去做一個性病檢查，并介紹郭芳去自己的表妹董某所在的醫(yī)院。余某與董某商議，為郭芳開出一份虛假的艾滋病感染的檢驗(yàn)報告。郭芳拿到報告后大驚，問詢董某后得知艾滋病患者的產(chǎn)嬰基本上也是病毒攜帶者。萬念俱灰之下，郭芳失去繼續(xù)生活的勇氣，打算與腹中的孩子同赴黃泉。1980年5月2日，郭芳在家中猛擊自己腹部并吞服了大量安眠的藥。碰巧趙某又來找郭芳，見其倒在血泊中，大驚失色，趕緊送醫(yī)院急救。經(jīng)過搶救，郭芳生還，胎兒早產(chǎn)，但醫(yī)生告訴郭芳，胎兒因受外力和藥物損害而引起身體畸形，長大后會跛足。經(jīng)過這一番死里回生，郭芳決定不管未來怎樣，眼下都要努力把這個孩子撫養(yǎng)長大。因不知其生父為誰，故未賦其姓，只名之為甲?！　」汲鲈汉?，搬離趙某住處，并決意重新在夜總會賣淫，通過這種方式將艾滋病毒傳播給那些尋花問柳者。1981年7月，郭芳結(jié)識了馮某。馮某對郭芳癡迷不已，提出要與郭芳長期交往。郭芳正想將艾滋病傳染給這類男人，遂答應(yīng)馮某的請求。1981年9月，兩人開始同居。此后一年，馮某對郭芳照顧有加，郭芳逐漸被其感動。此時，余某出現(xiàn)，以將其得艾滋病之事告訴馮某相威脅，向郭芳索要5000元，郭芳非常害怕，但是自己又沒有錢，于是對馮某撒謊說自己老家親戚得了重病，急需用錢，馮某拿出5000元送給郭芳救急并表示無需再還。郭芳大為感動，將錢給余某后，又去醫(yī)院重做檢查，結(jié)果發(fā)現(xiàn)沒有任何艾滋病問題。郭芳又燃起了生活的熱情，決定以后好好對待馮某?！　?981年12月，郭芳去商場返回時經(jīng)過趙某家，見室內(nèi)無人，桌子上放著一部手機(jī)，遂進(jìn)屋將手機(jī)取走，打算以此向余某索回5000元。余某追出，雙方爭執(zhí)，郭芳取出剛從商場購買的鉗子威脅余某，將手機(jī)帶走。余某大怒，便在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布關(guān)于郭芳之前賣淫的帖子。馮某見鄰居們都知道了郭芳的往事，于是對郭芳漸生厭意，整日毆打郭芳，甚至常常采用凍餓的方式虐待甲。郭芳由于對馮某心有愧疚，從一系列事件中也已猜到當(dāng)年艾滋病的事情可能是余某與董某坑害自己，但希望給甲一個完整平穩(wěn)的家，故一直忍耐克制?！　∞D(zhuǎn)眼十幾年過去，甲長大到14歲。由于經(jīng)常遭馮某打罵，且被同學(xué)嘲笑跛足，逐漸混跡街頭。1994年3月2日，甲去洗浴城洗澡，看到高某將75號衣柜鑰匙牌放在茶幾上，遂將之取走。甲到更衣室后對服務(wù)員李某自稱是高某朋友，受其所托來取東西，讓李某開第一道鎖，然后甲用鑰匙打開第二道鎖，取得錢包后，將鑰匙放回原處。從洗浴的中心出來，甲用高某錢包中的信用卡到超市購物2000元，又去ATM機(jī)取款，欲插卡時，發(fā)現(xiàn)有他人的卡未取出。于是按“繼續(xù)服務(wù)”鍵，再按“取款”鍵，從該卡里取出3000元人民幣后離開?！　?994年8月，楊海離婚后與女兒乙搬到C省，聯(lián)系親戚馮某時，意外與郭芳重逢。兩人見面后互訴衷腸，郭芳才知楊海對自己的一片癡心。甲在屋外聽到兩人談話，得知馮某并非自己生父，聯(lián)想到這些年馮某對自己的虐待，遂起殺心。郭芳無意中發(fā)現(xiàn)了甲的意圖，百般勸說無效后，向馮某提出分手，希望由此消禍。但馮某不同意，反而痛打郭芳。心灰意冷之下，郭芳決定將以往所有恩怨做個了結(jié)。10月1日，郭芳將趙某、余某、董某和馮某都約至家中吃飯，將甲和乙支開外出，楊海在酒中下毒后，郭芳每人敬酒一杯，除楊海外，在場人均中毒倒地。郭芳請求楊海幫她盡快結(jié)束生命，兩人來生再聚。楊海拿著刀，看著在地上痛苦掙扎的郭芳，仿佛看到了20年前要跳樓的少女，但他知道一切都已經(jīng)無法回頭。　　就在楊海用刀刺向郭芳胸口的一剎那，甲乙正好回來，及時推開楊海。幾人被送到醫(yī)院搶救后被警方帶走。甲看到郭芳的遺書，才明白郭芳是希望由她來了結(jié)過往所有恩怨，讓甲能放下一切怨念，走上正路，與乙在一起好好生活。甲理解了母親的所有苦難和對自己的愛，大慟之后，再也不做街頭混混，回到學(xué)校拼命讀書，與乙相依為命。轉(zhuǎn)眼兩年過去，1996年考上P大。2000年畢業(yè)后，放棄留在大城市的機(jī)會，回到郭芳的家鄉(xiāng)A省B市。女友乙在B市幼兒園成為一名幼師，甲則進(jìn)入公安系統(tǒng)，誓做一名守護(hù)校車安全的交警?！　〉诙糠郑捍鸢敢c(diǎn)　　說明：卷面分?jǐn)?shù)為100分，根據(jù)考點(diǎn)難度差異來分布分?jǐn)?shù)。試卷批改工作由鄒兵建、李波、陳濤和李權(quán)四位同學(xué)協(xié)助我共同完成。打分時以答案要點(diǎn)作為參考標(biāo)準(zhǔn)，但是不以結(jié)論為給分與否及多少的決定因素，而是會考慮論述說理的程度。與我給定的答案要點(diǎn)不同，但有自己觀點(diǎn)且說理有力的，也得分。　　一、郭芳的刑事責(zé)任　　（一）針對胎兒的故意殺人罪或傷害罪？　?。海?）胎兒與“人”的關(guān)系。（2）根據(jù)著手時點(diǎn)與實(shí)行行為分離的理論，意在傷害胎兒的攻擊母體的行為，可以構(gòu)成針對胎兒的傷害罪。按此理論，意在殺死胎兒的攻擊母體的行為，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成針對胎兒的故意殺人未遂。問題在于，如果攻擊母體的行為直接造成胎死腹中，則刑法上的“人”的形態(tài)始終未出現(xiàn)，結(jié)論應(yīng)當(dāng)是不構(gòu)成針對胎兒的任何犯罪。但這就產(chǎn)生了悖論：一方面，按分離理論，至少是沒有消除胎兒出生為人的機(jī)會的攻擊行為，尚構(gòu)成針對胎兒的故意傷害或故意殺人的未遂。另一方面，直接消除胎兒出生為人的機(jī)會的攻擊行為，應(yīng)當(dāng)是更加嚴(yán)重的行為，卻不構(gòu)成針對胎兒的任何犯罪。這會出現(xiàn)罰輕不罰重的現(xiàn)象。為了解決上述矛盾，出路之一就是認(rèn)為所有的意在殺傷胎兒的攻擊母體的行為，無論結(jié)果如何，都不構(gòu)成針對胎兒的犯罪，而是構(gòu)成針對母體的故意傷害罪。（3）在針對母體犯罪的情況下，郭芳的行為屬于與自殺性質(zhì)等同的自傷行為，不構(gòu)成傷害罪。　　2. 難度系數(shù)：★★★★☆　　3. 答題情況：得分情況較好。很多同學(xué)提及我國理論通說的“獨(dú)立呼吸說”，從而將胎兒排除在故意殺人罪的客體范圍之外。也有部分同學(xué)基于死亡結(jié)果未出現(xiàn)而認(rèn)為構(gòu)成故意傷害罪。還有同學(xué)只是將郭芳“與腹中的孩子共赴黃泉”的行為籠統(tǒng)地界定為自殺行為，從而遺漏了其對胎兒可能構(gòu)成的故意殺人罪這一問題點(diǎn)。　?。ǘ┽槍︸T某的故意殺人罪、故意傷害罪或傳播性病罪？　?。海?）刑法第360條規(guī)定的傳播性病罪，明確規(guī)定了梅毒和淋病，但根據(jù)衛(wèi)生部的《性病防治管理辦法》，艾滋病也屬于嚴(yán)重性病的一種。司法實(shí)踐中對故意傳播艾滋病毒者，也有按傳播性病罪論處的判例。此外，根據(jù)