【正文】 企業(yè)改制與上市 上篇： 規(guī)則與程序 ?第一部分 :企業(yè)股票發(fā)行上市概要 ?第二部分 :擬上市股份公司的設立相關問題 ?第三部分 :股份公司的規(guī)范運作 ?第四部分 :募集資金用途及招股說明書相關事宜 ?第五部分 :發(fā)行審核程序及注意事項 ?第六部分 :發(fā)行與上市 第一部分 企業(yè)股票發(fā)行上市概要 有利于提高企業(yè)的自有資本的比例，改進企業(yè)的資本結構，提高企業(yè)自身抗風險的能力，增強企業(yè)的發(fā)展后勁 有利于建立現(xiàn)代企業(yè)制度，規(guī)范法人治理結構，提高企業(yè)管理水平，降低經(jīng)營風險 有利于建立歸屬清晰、權責明確、保護嚴格、流轉順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權制度，增強企業(yè)創(chuàng)業(yè)和創(chuàng)新的動力 有利于企業(yè)樹立品牌，提高企業(yè)形象，更有效地開拓市場，降低融資與交易成本 有利于完善激勵機制，吸引和留住人才。 有利于企業(yè)進行資產(chǎn)并購與重組等資本運作 有利于股權的增值并增強流動性 公開發(fā)行上市對企業(yè)新的約束力 ? 監(jiān)管和監(jiān)督的部門會增加 。企業(yè)公開發(fā)行上市后，要接受中國證監(jiān)會、證券交易所等證券監(jiān)管部門的監(jiān)管；此外還會受到媒體和社會公眾輿論的廣泛監(jiān)督，以及保薦機構等中介機構的持續(xù)督導。 ? 要遵守的法律、法規(guī)和規(guī)章會增加 。企業(yè)公開發(fā)行上市后，要遵守國家各項證券類法律法規(guī)、中國證監(jiān)會和證券交易所頒布的規(guī)章規(guī)則。 ? 公司的透明度要提高 。為了保證全體股東及時、全面了解公司的情況，上市公司必須按照 《 中華人民共和國證券法》 、中國證監(jiān)會頒布的信息披露準則和證券交易所頒布的股票上市規(guī)則等法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，及時、充分、公平地披露公司信息，公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員應當保證信息披露內(nèi)容的真實、準確、完整，沒有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。 ? 經(jīng)營壓力會增加 。在成熟的資本市場，權益資本成本要高于債務資本成本，投資者購買公司的股票要求獲得合理的投資回報，如果公司經(jīng)營不善，業(yè)績不佳，將會遭到投資者的拋棄。 ? 對大股東的約束力將增加 。 大股東不能搞“一言堂”，必須嚴格遵守現(xiàn)代企業(yè)公司治理的規(guī)則參與公司管理與決策； 必須規(guī)范運作，大股東不得侵占上市公司資產(chǎn)，損害上市公司權益； 公開發(fā)行上市后，大股東持有股權的相對比例會降低，有可能影響對公司的控制力。 公開發(fā)行上市對企業(yè)新的約束力 我國股票發(fā)行審核制度的演變 主要做法 “額度管理”階段（ 1993年——1995年） 國務院證券管理部門根據(jù)國民經(jīng)濟發(fā)展需求及資本市場實際情況，先確定融資總額度，然后根據(jù)各個省級行政區(qū)域和行業(yè)在國民經(jīng)濟發(fā)展中的地位和需要進一步分配總額度，再由省級政府或行業(yè)主管部門來選擇和確定可以發(fā)行股票的企業(yè)（主要是國有企業(yè)） “指標管理”階段（ 1996年——2021年） 實行“總量控制，限報家數(shù)”的做法，由國務院證券主管部門確定在一定時期內(nèi)發(fā)行上市的企業(yè)家數(shù)，然后向省級政府和行業(yè)主管部門下達股票發(fā)行家數(shù)指標，省級政府或行業(yè)主管部門在上述指標內(nèi)推薦預選企業(yè)，證券主管部門對符合條件的預選企業(yè)同意其上報發(fā)行股票正式申報材料并審核。 目前我國發(fā)行審核制 (核準制 )之特點 申報 證券主管機關的職責 注冊制 企業(yè)在準備發(fā)行股票時，必須將依法公開的各種資料完全、準確地向證券主管機關呈報并申請注冊。 依據(jù)信息公開原則，對申請文件的真實性、準確性、完整性和及時性作形式審查，而將企業(yè)股票的投資價值留給市場判斷。 核準制 企業(yè)在發(fā)行股票時，不僅要充分公開企業(yè)的真實狀況，而且還必須符合有關法律和證券主管機關規(guī)定的必備條件，證券主管機關有權否決不符合規(guī)定條件的股票發(fā)行申請。 除了進行注冊制所要求的形式審查外， 還關注公司的法人治理結構、營業(yè)性質(zhì)、資本結構、發(fā)展前景、管理人員素質(zhì)、公司競爭力等，并由此作出公司是否符合發(fā)行條件的判斷 目前我國發(fā)行審核制 (核準制 )之特點 ?核準制的實質(zhì)主要在于以 強制性信息披露為核心，在明確監(jiān)管和披露標準、規(guī)則的前提下，使市場參與各方 “ 各司其職，各盡其能，各負其責，各擔風險 ” 。 ?在選擇和推薦企業(yè)方面，由保薦機構培育、選擇和推薦企業(yè)，增加保薦機構及保薦代表人的責任。 ?在企業(yè)發(fā)行股票的規(guī)模上，由企業(yè)根據(jù)自身持續(xù)發(fā)展及資本運營的需要進行選擇。 ?在發(fā)行審核上，遵循強制性信息披露和合規(guī)性審核相結合的原則，發(fā)揮發(fā)行審核委員會的獨立審核功能。 ?在股票發(fā)行定價上，由企業(yè)與保薦機構協(xié)商，并充分反映投資者的需求，使發(fā)行定價真正反映公司股票的內(nèi)在價值和投資風險 公開發(fā)行的定義和要求 ?根據(jù) 《 中華人民共和國證券法 》 的規(guī)定，有下列情形之一的，為公開發(fā)行： (1)向不特定對象發(fā)行證券； (2)向累計超過二百人的特定對象發(fā)行證券； (3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。 公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件， 并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的 部門核準； 未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。 公開發(fā)行股票需要具備的條件 ： 具備健全且運行良好的組織機構； 具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好 最近三年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為； 經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。 滿足中國證監(jiān)會規(guī)定的合規(guī)性要求，如 2021年 5月 17日中國證監(jiān)會頒布的 《 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》 （中國證券監(jiān)督管理委員會令第 32號） 根據(jù) 《 中華人民共和國證券法 》 的規(guī)定，公司公開發(fā)行新股應符合下列條件 股票上市需要具備的條件 股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準已公開發(fā)行 公司股本總額不少于人民幣三千萬元 公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上； 公司近三年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。 根據(jù) 《 中華人民共和國證券法 》 的規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，應當符合下列條件： 證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準。 根據(jù)上海和深圳證券交易所 《 股票上市規(guī)則 》 （ 2021年 5月修訂稿）規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，公司股本總額不少于人民幣五千萬元，提升了總股本的要求。 企業(yè)發(fā)行上市在產(chǎn)業(yè)政策方面的要求 國家限制發(fā)展和要求淘汰的產(chǎn)業(yè)（詳見 《 產(chǎn)業(yè)結構調(diào)整指導目錄（ 2021年） 》 ；受到宏觀政策調(diào)控限制的產(chǎn)業(yè)政策特別限制的業(yè)務，如國家風景名勝的門票經(jīng)營權、報刊雜志采編業(yè)務等；不能履行信息披露義務最低標準的有保密要求的業(yè)務（公司） 國家鼓勵和重點支持的產(chǎn)業(yè)、 高科技產(chǎn)業(yè)、 朝陽產(chǎn)業(yè)， 增長型產(chǎn)業(yè)將得到 企業(yè)申請公開發(fā)行股票并上市，必須符合國家產(chǎn)業(yè)政策。 優(yōu)先支持 限制 公司在行業(yè)中的地位對發(fā)行上市的影響 公司報告期內(nèi)收入、利潤在行業(yè)中的排名； 公司產(chǎn)品的市場占有率； 公司在行業(yè)中的競爭優(yōu)勢及劣勢（包括成本、價格、技術、研發(fā)、生產(chǎn)工藝、質(zhì)量、服務、營銷、管理、資源、人才、文化等諸因素）。 公司在行業(yè)中的地位是發(fā)行上市審核的重要關注點之一。 一般來說，同等條件下行業(yè)地位排名前列的公司，在發(fā)行上市方面也較具優(yōu)勢。 公司在行業(yè)中的地位可以從以下方面進行判斷： 發(fā)行上市 股票發(fā)行上市主要程序 ?擬定改制重組方案，聘請保薦機構（證券公司）和會計師事務所、資產(chǎn)評估機構、律師事務所等中介機構對改制重組方案進行可行性論證，對擬改制的資產(chǎn)進行審計、評估、簽署發(fā)起人協(xié)議和起草公司章程等文件，設置公司內(nèi)部組織機構，設立股份有限公司。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，股份有限公司設立取消了省級人民政府審批這一環(huán)節(jié)。 路演 審核 申報 盡調(diào)與輔導 改制與設立 ?保薦機構和其他中介機構對公司進行盡職調(diào)查、問題診斷、專業(yè)培訓和業(yè)務指導，學習上市公司必備知識，完善組織結構和內(nèi)部管理，規(guī)范企業(yè)行為，明確業(yè)務發(fā)展目標和募集資金投向，對照發(fā)行上市條件對存在的問題進行整改，準備首次公開發(fā)行申請文件。目前已取消了為期一年的發(fā)行上市輔導的硬性規(guī)定，但保薦機構仍需對公司進行輔導。 發(fā)行上市 路演 審核 申報 盡調(diào)與輔導 改制與設立 股票發(fā)行上市主要程序 ?企業(yè)和所聘請的中介機構，按照證監(jiān)會的要求制作申請文件，保薦機構進行內(nèi)核并負責向中國證監(jiān)會盡職推薦，符合申報條件的，中國證監(jiān)會在 5個工作日內(nèi)受理申請文件。 發(fā)行上市 路演 審核 申報 盡調(diào)與輔導 改制與設立 股票發(fā)行上市主要程序 ?中國證監(jiān)會正式受理申請文件后，對申請文件進行初審，同時征求發(fā)行人所在地省級人民政府和國家發(fā)改委意見，并向保薦機構反饋審核意見，保薦機構組織發(fā)行人和中介機構對反饋的審核意見進行回復或整改，初審結束后發(fā)行審核委員會審核前，進行申請文件預披露，最后提交股票發(fā)行審核委員會審核。 發(fā)行上市 路演 審核 申報 盡調(diào)與輔導 改制與設立 股票發(fā)行上市主要程序 ?發(fā)行申請經(jīng)發(fā)行審核委員會審核通過后，中國證監(jiān)會進行核準，企業(yè)在指定報刊上刊登招股說明書摘要及發(fā)行公告等信息，證券公司與發(fā)行人進行路演，向投資者推介和詢價，并根據(jù)詢價結果協(xié)商確定發(fā)行價格。 發(fā)行上市 路演詢價 審核 申報 盡調(diào)與輔導 改制與設立 股票發(fā)行上市主要程序 ?根據(jù)中國證監(jiān)會規(guī)定的發(fā)行方式公開發(fā)行股票，向證券交易所提交上市申請，辦理股份的托管與登記，掛牌上市，上市后由保薦機構按規(guī)定負責持續(xù)督導。 發(fā)行上市 路演 審核 申報 盡調(diào)與輔導 改制與設立 股票發(fā)行上市主要程序 企業(yè)發(fā)行上市過程中保薦機構主要職責 ? 協(xié)助企業(yè)擬定改制重組方案和設立股份公司； ? 根據(jù) 《 保薦人盡職調(diào)查工作準則 》 的要求對公司進行盡職調(diào)查； ? 對公司主要股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員等進行輔導和專業(yè)培訓，幫助其了解與股票發(fā)行上市有關的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任； ? 幫助發(fā)行人完善組織結構和內(nèi)部管理，規(guī)范企業(yè)行為，明確業(yè)務發(fā)展目標和募集資金投向等； ? 組織發(fā)行人和中介機構制作發(fā)行申請文件，并依法對公開發(fā)行募集文件進行全面核查，向中國證監(jiān)會盡職推薦并出具發(fā)行保薦報告； ? 組織發(fā)行人和中介結構對中國證監(jiān)會的審核反饋意見進行回復或整改； ? 負責證券發(fā)行的主承銷工作，組織承銷團承銷； ? 與發(fā)行人共同組織路演、詢價和定價工作； ? 在發(fā)行人證券上市后，持續(xù)督導發(fā)行人履行規(guī)范運作、信守承諾、信息披露等持續(xù)督導義務 企業(yè)發(fā)行上市過程中會計師事務所和注冊會計師主要職責 ? 負責企業(yè)財務報表審計，并出具三年一期的審計報告； ? 負責企業(yè)資本驗證，并出具有關驗資報告； ? 負責企業(yè)盈利預測報告審核，并出具盈利預測審核報告 ? 負責企業(yè)內(nèi)部控制鑒證，并出具內(nèi)部控制鑒證報告； ? 負責核驗企業(yè)的非經(jīng)常性損益明細項目和金額； ? 對發(fā)行人主要稅種納稅情況出具專項意見； ? 對發(fā)行人原始財務報表與申報財務報表的差異情況出具專項意見； ? 提供與發(fā)行上市有關的財務會計咨詢服務。 企業(yè)發(fā)行上市過程中律師事務所和律師主要職責 ?對改制重組方案和股份公司的設立以及股票發(fā)行上市的各種文件的合法性進行判斷； ?協(xié)助和指導發(fā)行人起草公司章程； ?出具法律意見書； ?出具律師工作報告； ?對有關申請文件提供鑒證意見； ?對企業(yè)發(fā)行上市涉及的法律事項進行審查并協(xié)助企業(yè)規(guī)范、調(diào)整和完善。 企業(yè)發(fā)行上市過程中資產(chǎn)評估機構和評估師主要職責 ?企業(yè)申請公開發(fā)行股票涉及資產(chǎn)評估的，應聘請具有證券從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機構承擔，資產(chǎn)評估工作一般包括資產(chǎn)清查、評定估算、出具評估報告 第二部分 擬上市股份公司的設立 2,1 設立股份有限公司應具備的條件 發(fā)起人符合法定人數(shù)。應當有 2人以上 200人以下為發(fā)起人 ，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 發(fā)起人認購和募集的股本達到 法定資本最低限額 。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣 500萬元，法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。發(fā)起人必須依照規(guī)定申報文件，承擔公司籌辦事務。 發(fā)起人制訂公司章程，采用募集設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。發(fā)起人應根據(jù) 《 公司法 》 、 《 上市公司章程指引 》 的要求制定章程草案 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。擬設立的股份有限公司應當依照工商登記的要求確定公司名稱，并建立股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理等組織機構。 有公司住所 股份有限公司設立的方