【正文】 1 破產(chǎn)法 2 本章問(wèn)題思考 —— 為什么要學(xué)習(xí)破產(chǎn)法？ ? 每一個(gè)曾經(jīng)聲名赫赫，無(wú)限風(fēng)光的企業(yè)倒下的時(shí)候，CEO們都會(huì)給出這樣那樣的一大堆理由，卻惟獨(dú)漏掉最最重要的那一個(gè) —— 他們自己的罪過(guò)。（ 《 財(cái)富 》 ） ? 經(jīng)營(yíng)者對(duì)企業(yè)破產(chǎn)的個(gè)人責(zé)任是企業(yè)法和公司法關(guān)于經(jīng)營(yíng)者義務(wù)在破產(chǎn)法上的延伸，同時(shí)也是公司法上強(qiáng)化對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)思潮的直接產(chǎn)物。 ? 對(duì)于一個(gè)已申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)的企業(yè)，最好的紀(jì)念方式可能就是吸取教訓(xùn)，不要重蹈覆轍。 3 破產(chǎn)法的重要性 ? 破產(chǎn)法對(duì)一個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的國(guó)家而言，它起到的是經(jīng)濟(jì)基本法和經(jīng)濟(jì)憲法的作用。 ? 第一，破產(chǎn)法體現(xiàn)了衡平原則和效率原則。 ? 第二，破產(chǎn)法提供了一種穩(wěn)定的預(yù)期。（破產(chǎn)法給債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人和相關(guān)的利益者，包括雇員、政府部門都提供了一種穩(wěn)定的預(yù)期。 ） ? 第三，破產(chǎn)法還是一種游戲規(guī)則，就是說(shuō)破產(chǎn)法在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下給市場(chǎng)主體特別是債權(quán)人、債務(wù)人之間提供了一種良好的法律框架下的商業(yè)安排。（以破產(chǎn)制度體現(xiàn)，故又稱游戲規(guī)則） 4 破產(chǎn)案件 ? 破產(chǎn)案件數(shù)量在不斷增長(zhǎng)。 ? 88年開(kāi)始實(shí)施后， 89年全國(guó)各級(jí)法院受理的破產(chǎn)案件為 98件， ? 90年是 32件， ? 91年是 117件， ? 92年是 428件， ? 93年是 710件， ? 94年是 1625件， ? 95年是 2583件， ? 96年是 5875件， ? 97年 5376件 , ? 98年到 2021年這五年共 38342件。 5 本章提示 破產(chǎn)法律制度是將競(jìng)爭(zhēng)的結(jié)果通過(guò)法制渠道加以落實(shí) ? 破產(chǎn)制度是一種市場(chǎng)退出機(jī)制，在企業(yè)理論中被認(rèn)為是企業(yè)死亡。 ? 破產(chǎn)制度可以防止政府行為主觀隨意、厚此薄彼、顧此失彼。 ? 無(wú)情破產(chǎn)可以有情操作（程序法與實(shí)體法結(jié)合） ? 企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)之一就是要接受破產(chǎn)退出機(jī)制的洗禮（微軟離破產(chǎn)總是 18個(gè)月） ? 破產(chǎn)是企業(yè)的權(quán)利（美國(guó)破產(chǎn)法 —— 典范） ? “經(jīng)文”不錯(cuò)，謹(jǐn)防“念歪”。 6 破產(chǎn)法框架 ? 框架之一： 《 中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法 》（試行） ? 1986年 12月 2日頒布，當(dāng)時(shí)全民所有制工業(yè)企業(yè)法還沒(méi)有出臺(tái)。全民所有制工業(yè)企業(yè)法是 1988年8月 1日出臺(tái)的，所以這部破產(chǎn)法直到 1988年 11月1日才正式實(shí)施。 ? 框架之二： 《 民事訴訟法 》 第 19章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。 ? 1991年修改 《 民訴法 》 時(shí)特地加的一章，共七條。 7 破產(chǎn)法框架 ? 框架之三： 1991年最高法院 《 關(guān)于貫徹實(shí)施企業(yè)破產(chǎn)法若干問(wèn)題的意見(jiàn) 》 ，在 2021年最高法院又頒布了 《 關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)若干問(wèn)題的通知 》 。 ? 實(shí)際上破產(chǎn)程序當(dāng)中的很多具體問(wèn)題、操作程序都是靠 91年和 2021年的司法解釋進(jìn)行的。 8 破產(chǎn)法框架 ? 框架之四：從 1994年開(kāi)始，國(guó)務(wù)院頒布了一系列破產(chǎn)文件、破產(chǎn)政策。 ? 在 18個(gè)城市開(kāi)始進(jìn)行破產(chǎn)、兼并、減員增效的試點(diǎn)。 94年開(kāi)始在 18個(gè)城市實(shí)施， 96年在 56個(gè)城市， 97年在 111個(gè)城市，到2021年推向全國(guó) 256個(gè)城市，從點(diǎn)到面，全面推開(kāi)。 9 破產(chǎn)法框架 ? 這些破產(chǎn)政策主要解決三個(gè)問(wèn)題： ? 第一，是國(guó)有企業(yè)能不能破產(chǎn)的問(wèn)題。原來(lái)即使有國(guó)有企業(yè)破產(chǎn)法，但國(guó)有企業(yè)不能破產(chǎn)， 94年文件說(shuō)能破產(chǎn)了。 ? 第二，是職工安置問(wèn)題。（國(guó)有企業(yè)的破產(chǎn)馬上面臨著人往哪里去、錢從哪里來(lái)的問(wèn)題） ? 第三，是銀行的呆壞賬怎么處理的問(wèn)題。 10 破產(chǎn)法框架 ? 框架之五：除立法、司法解釋、中央政策外，各個(gè)地方頒布的大量的地方法規(guī)及破產(chǎn)實(shí)施辦法。 ? 譬如說(shuō)廣東省頒布了 《 廣東省公司破產(chǎn)條例 》 ，是由廣東省人大通過(guò)的，深圳市頒布了 《 深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)破產(chǎn)條例 》 ，都是在 1998年頒布的。各地的試點(diǎn)城市也有許多的實(shí)施細(xì)則、實(shí)施辦法。 11 一、破產(chǎn)內(nèi)涵 ? 法律意義上的破產(chǎn)有其嚴(yán)格的內(nèi)涵（狀態(tài)、程序） ? 將兩種含義結(jié)合起來(lái)，破產(chǎn)的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)是：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，法院根據(jù)債務(wù)人或債權(quán)人的申請(qǐng)，將債務(wù)人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)依法分別分配給債權(quán)人的特定法律程序。 12 債務(wù)人無(wú)力清償?shù)谋憩F(xiàn) ? 無(wú)償付能力是描述一個(gè)債務(wù)人（有可能是個(gè)人，也有可能是企業(yè)）的財(cái)務(wù)狀況，從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度講，無(wú)償付能力意味著不能還債。 ? 從破產(chǎn)法的角度講，有兩種測(cè)算標(biāo)準(zhǔn)和方法可以用來(lái)判斷一個(gè)債務(wù)人是否構(gòu)成無(wú)償付能力。 13 債務(wù)人無(wú)力清償?shù)谋憩F(xiàn) ? 第一種方法 —— 資產(chǎn)負(fù)債表測(cè)試法（通過(guò)資產(chǎn)負(fù)債的比例來(lái)判斷一個(gè)債務(wù)人是否具有償付能力。） ? 如一個(gè)企業(yè)資產(chǎn)是 1000萬(wàn)，負(fù)債是 800萬(wàn)，那么他資產(chǎn)負(fù)債率是 80%；如果它的資產(chǎn)是1000萬(wàn)，負(fù)債是 1200萬(wàn)，那么它的資產(chǎn)負(fù)債率是 120%，負(fù)債超過(guò)了資產(chǎn)，我們就說(shuō)它是無(wú)償付能力。（很多傳統(tǒng)的觀點(diǎn)都認(rèn)為這種方法是測(cè)算無(wú)償付能力的唯一方法，英國(guó)破產(chǎn)法中就是采用這種方法。） 14 債務(wù)人無(wú)力清償?shù)谋憩F(xiàn) ? 第二種方法 —— 現(xiàn)金流測(cè)試法。 ? 如一個(gè)企業(yè)有資產(chǎn) 1000萬(wàn)，負(fù)債 800萬(wàn)，現(xiàn)在是資大于債。但它的負(fù)債是現(xiàn)金負(fù)債，資產(chǎn)呢，則包括廠房、設(shè)備、倉(cāng)庫(kù)存貨，也確實(shí)達(dá)到了1000萬(wàn)，而現(xiàn)金呢，一分沒(méi)有或只有 500萬(wàn)，這時(shí)即使這個(gè)企業(yè)是資大于債，我們也可以說(shuō)它是無(wú)償付能力的。 ? 現(xiàn)金流測(cè)試法，對(duì)破產(chǎn)法具有重要意義。（因?yàn)橐粋€(gè)企業(yè)如果現(xiàn)金流出了問(wèn)題，那它就有可能無(wú)償付能力。） 15 請(qǐng)思考 ? 債務(wù)人在債務(wù)到期后，采用什么辦法可以避免破產(chǎn)？ ? 破產(chǎn)存在的社會(huì)條件是什么？ ? 提示： ? 經(jīng)濟(jì)條件 ? 法律條件 16 二、破產(chǎn)能力（破產(chǎn)主體） ? 依 1986年 《 破產(chǎn)法 》 以及 1991年 《 民訴 》 第19章，我國(guó)現(xiàn)在有破產(chǎn)能力的主體只有企業(yè)法人。 ? 請(qǐng)思考： ? 合伙企業(yè)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的破產(chǎn)能力問(wèn)題 ? ? 個(gè)人破產(chǎn)與法人破產(chǎn)是否相同？ 17 三、企業(yè)破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限） ? 破產(chǎn)原因，也稱破產(chǎn)界限，指認(rèn)定債務(wù)人喪失清償能力，當(dāng)事人得以提出破產(chǎn)申請(qǐng)，法院據(jù)以啟動(dòng)破產(chǎn)程序、作出破產(chǎn)宣告的法律事實(shí)。 ? 破產(chǎn)原因也是和解程序與重整程序開(kāi)始的原因。對(duì)破產(chǎn)原因規(guī)定之寬嚴(yán)，不僅體現(xiàn)出對(duì)債權(quán)人和債務(wù)人利益之平衡及保護(hù)傾向與力度，而且可能影響到失業(yè)人數(shù)與社會(huì)秩序等諸多方面。 18 三、企業(yè)破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限） ? 各國(guó)立法對(duì)破產(chǎn)原因的規(guī)定方式主要有列舉主義與概括主義。 ? 列舉 —— 表明債務(wù)人喪失清償能力的各種具體行為，實(shí)施行為之一者即視為發(fā)生破產(chǎn)原因。 ? 概括 —— 則對(duì)破產(chǎn)原因從法學(xué)理論上作抽象規(guī)定（如不能清償；債務(wù)超過(guò)，即資不抵債；停止支付。） ? 我國(guó)立法采取概括主義。 19 三、企業(yè)破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限） ? 多數(shù)采用概括主義的國(guó)家以不能清償作為對(duì)自然人、法人普遍適用的一般破產(chǎn)原因，而以債務(wù)超過(guò)作為對(duì)資合法人、清算中法人、遺產(chǎn)等僅以有限財(cái)產(chǎn)為清償保證、無(wú)人對(duì)其債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任的特定主體主動(dòng)申請(qǐng)破產(chǎn)的特殊破產(chǎn)原因，目的是防止其在資不抵債的情況下仍不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)張債務(wù)，損害債權(quán)人利益。 ? 同時(shí)規(guī)定，停止支付可推定為不能清償，以解決債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)的舉證責(zé)任問(wèn)題。 20 三、企業(yè)破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限） ? 立法對(duì)破產(chǎn)原因的規(guī)定應(yīng)滿足以下要求： ? １．明確對(duì)債務(wù)人喪失清償能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)，使達(dá)到破產(chǎn)界限者均能及時(shí)、順利進(jìn)入破產(chǎn)程序； ? ２．避免未達(dá)到破產(chǎn)實(shí)質(zhì)界限的企業(yè)被牽連進(jìn)破產(chǎn)程序； ? ３．當(dāng)事人提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)有易于舉證的判斷標(biāo)準(zhǔn)，利于其行使權(quán)利； ? ４．法院有可迅速判斷案件是否應(yīng)當(dāng)受理的可操作性標(biāo)準(zhǔn)； ? ５．立法寬嚴(yán)之度符合具體國(guó)情和社會(huì)政策要求。 21 我國(guó)現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限） 國(guó)有企業(yè) 企業(yè)經(jīng)營(yíng)不善 嚴(yán)重虧損 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)