【正文】 1 破產法 2 本章問題思考 —— 為什么要學習破產法？ ? 每一個曾經聲名赫赫，無限風光的企業(yè)倒下的時候，CEO們都會給出這樣那樣的一大堆理由，卻惟獨漏掉最最重要的那一個 —— 他們自己的罪過。（ 《 財富 》 ） ? 經營者對企業(yè)破產的個人責任是企業(yè)法和公司法關于經營者義務在破產法上的延伸，同時也是公司法上強化對債權人利益保護思潮的直接產物。 ? 對于一個已申請破產保護的企業(yè)，最好的紀念方式可能就是吸取教訓，不要重蹈覆轍。 3 破產法的重要性 ? 破產法對一個市場經濟的國家而言，它起到的是經濟基本法和經濟憲法的作用。 ? 第一，破產法體現了衡平原則和效率原則。 ? 第二，破產法提供了一種穩(wěn)定的預期。（破產法給債權人、債務人、擔保人和相關的利益者，包括雇員、政府部門都提供了一種穩(wěn)定的預期。 ） ? 第三，破產法還是一種游戲規(guī)則，就是說破產法在市場經濟體制下給市場主體特別是債權人、債務人之間提供了一種良好的法律框架下的商業(yè)安排。（以破產制度體現，故又稱游戲規(guī)則） 4 破產案件 ? 破產案件數量在不斷增長。 ? 88年開始實施后， 89年全國各級法院受理的破產案件為 98件， ? 90年是 32件， ? 91年是 117件， ? 92年是 428件， ? 93年是 710件， ? 94年是 1625件， ? 95年是 2583件， ? 96年是 5875件， ? 97年 5376件 , ? 98年到 2021年這五年共 38342件。 5 本章提示 破產法律制度是將競爭的結果通過法制渠道加以落實 ? 破產制度是一種市場退出機制，在企業(yè)理論中被認為是企業(yè)死亡。 ? 破產制度可以防止政府行為主觀隨意、厚此薄彼、顧此失彼。 ? 無情破產可以有情操作（程序法與實體法結合） ? 企業(yè)的風險之一就是要接受破產退出機制的洗禮（微軟離破產總是 18個月） ? 破產是企業(yè)的權利（美國破產法 —— 典范） ? “經文”不錯，謹防“念歪”。 6 破產法框架 ? 框架之一： 《 中華人民共和國企業(yè)破產法 》（試行） ? 1986年 12月 2日頒布，當時全民所有制工業(yè)企業(yè)法還沒有出臺。全民所有制工業(yè)企業(yè)法是 1988年8月 1日出臺的，所以這部破產法直到 1988年 11月1日才正式實施。 ? 框架之二： 《 民事訴訟法 》 第 19章企業(yè)法人破產還債程序。 ? 1991年修改 《 民訴法 》 時特地加的一章，共七條。 7 破產法框架 ? 框架之三： 1991年最高法院 《 關于貫徹實施企業(yè)破產法若干問題的意見 》 ，在 2021年最高法院又頒布了 《 關于審理企業(yè)破產若干問題的通知 》 。 ? 實際上破產程序當中的很多具體問題、操作程序都是靠 91年和 2021年的司法解釋進行的。 8 破產法框架 ? 框架之四：從 1994年開始，國務院頒布了一系列破產文件、破產政策。 ? 在 18個城市開始進行破產、兼并、減員增效的試點。 94年開始在 18個城市實施， 96年在 56個城市， 97年在 111個城市，到2021年推向全國 256個城市，從點到面，全面推開。 9 破產法框架 ? 這些破產政策主要解決三個問題： ? 第一，是國有企業(yè)能不能破產的問題。原來即使有國有企業(yè)破產法，但國有企業(yè)不能破產， 94年文件說能破產了。 ? 第二，是職工安置問題。（國有企業(yè)的破產馬上面臨著人往哪里去、錢從哪里來的問題） ? 第三，是銀行的呆壞賬怎么處理的問題。 10 破產法框架 ? 框架之五：除立法、司法解釋、中央政策外，各個地方頒布的大量的地方法規(guī)及破產實施辦法。 ? 譬如說廣東省頒布了 《 廣東省公司破產條例 》 ，是由廣東省人大通過的，深圳市頒布了 《 深圳經濟特區(qū)企業(yè)破產條例 》 ，都是在 1998年頒布的。各地的試點城市也有許多的實施細則、實施辦法。 11 一、破產內涵 ? 法律意義上的破產有其嚴格的內涵（狀態(tài)、程序） ? 將兩種含義結合起來，破產的內涵應當是：債務人不能清償到期債務，法院根據債務人或債權人的申請，將債務人的破產財產依法分別分配給債權人的特定法律程序。 12 債務人無力清償的表現 ? 無償付能力是描述一個債務人（有可能是個人，也有可能是企業(yè)）的財務狀況，從經濟學角度講，無償付能力意味著不能還債。 ? 從破產法的角度講，有兩種測算標準和方法可以用來判斷一個債務人是否構成無償付能力。 13 債務人無力清償的表現 ? 第一種方法 —— 資產負債表測試法（通過資產負債的比例來判斷一個債務人是否具有償付能力。） ? 如一個企業(yè)資產是 1000萬，負債是 800萬，那么他資產負債率是 80%；如果它的資產是1000萬，負債是 1200萬，那么它的資產負債率是 120%，負債超過了資產，我們就說它是無償付能力。（很多傳統(tǒng)的觀點都認為這種方法是測算無償付能力的唯一方法，英國破產法中就是采用這種方法。） 14 債務人無力清償的表現 ? 第二種方法 —— 現金流測試法。 ? 如一個企業(yè)有資產 1000萬，負債 800萬，現在是資大于債。但它的負債是現金負債，資產呢，則包括廠房、設備、倉庫存貨，也確實達到了1000萬，而現金呢，一分沒有或只有 500萬，這時即使這個企業(yè)是資大于債，我們也可以說它是無償付能力的。 ? 現金流測試法，對破產法具有重要意義。（因為一個企業(yè)如果現金流出了問題，那它就有可能無償付能力。） 15 請思考 ? 債務人在債務到期后，采用什么辦法可以避免破產？ ? 破產存在的社會條件是什么？ ? 提示： ? 經濟條件 ? 法律條件 16 二、破產能力（破產主體） ? 依 1986年 《 破產法 》 以及 1991年 《 民訴 》 第19章，我國現在有破產能力的主體只有企業(yè)法人。 ? 請思考： ? 合伙企業(yè)，個人獨資企業(yè)的破產能力問題 ? ? 個人破產與法人破產是否相同？ 17 三、企業(yè)破產原因（破產界限） ? 破產原因，也稱破產界限，指認定債務人喪失清償能力，當事人得以提出破產申請，法院據以啟動破產程序、作出破產宣告的法律事實。 ? 破產原因也是和解程序與重整程序開始的原因。對破產原因規(guī)定之寬嚴，不僅體現出對債權人和債務人利益之平衡及保護傾向與力度，而且可能影響到失業(yè)人數與社會秩序等諸多方面。 18 三、企業(yè)破產原因（破產界限） ? 各國立法對破產原因的規(guī)定方式主要有列舉主義與概括主義。 ? 列舉 —— 表明債務人喪失清償能力的各種具體行為，實施行為之一者即視為發(fā)生破產原因。 ? 概括 —— 則對破產原因從法學理論上作抽象規(guī)定（如不能清償；債務超過，即資不抵債；停止支付。） ? 我國立法采取概括主義。 19 三、企業(yè)破產原因（破產界限） ? 多數采用概括主義的國家以不能清償作為對自然人、法人普遍適用的一般破產原因，而以債務超過作為對資合法人、清算中法人、遺產等僅以有限財產為清償保證、無人對其債務負無限責任的特定主體主動申請破產的特殊破產原因，目的是防止其在資不抵債的情況下仍不適當地擴張債務，損害債權人利益。 ? 同時規(guī)定，停止支付可推定為不能清償，以解決債權人申請破產時的舉證責任問題。 20 三、企業(yè)破產原因（破產界限） ? 立法對破產原因的規(guī)定應滿足以下要求： ? １．明確對債務人喪失清償能力的判斷標準，使達到破產界限者均能及時、順利進入破產程序； ? ２．避免未達到破產實質界限的企業(yè)被牽連進破產程序； ? ３．當事人提出破產申請時有易于舉證的判斷標準，利于其行使權利； ? ４．法院有可迅速判斷案件是否應當受理的可操作性標準； ? ５．立法寬嚴之度符合具體國情和社會政策要求。 21 我國現行企業(yè)破產原因（破產界限） 國有企業(yè) 企業(yè)經營不善 嚴重虧損 不能清償到期債務