【正文】 電大《商法》考試小抄 (完整版電大小抄 ) 名詞解釋 (每小題 3 分，共 15 分 ) 1．公司債券， 是指股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。 2．外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)， 其中外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司，外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)是指依照中國(guó)法律，向中國(guó)的公司登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交公司章程、所屬?lài)?guó)的公司登記證書(shū)等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后依法登記設(shè)立的不具有中國(guó)法人資格的分支機(jī)構(gòu)， 外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。 3．保險(xiǎn)合同 ，是指投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。 4．背書(shū)， 指在票據(jù)背面或粘單上記載有關(guān)事項(xiàng)并簽章的票據(jù)行為。 5．破產(chǎn)分配， 又稱(chēng)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，是指破產(chǎn)清算人將變價(jià)后的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，依照符合法定順序并經(jīng)債權(quán)人會(huì)議通過(guò)的分配方案，對(duì)全體破產(chǎn)債權(quán)人進(jìn)行平等清償?shù)某绦颉? 簡(jiǎn)答題 (每小題 7 分，共 14 分 ) 1．簡(jiǎn)述信息公開(kāi)制度的基本要求。 信息公開(kāi)制度的基本要求： （ 1）真實(shí)性。所謂真實(shí)性是要求所公開(kāi)的信息內(nèi)容具有客觀性，所有信息均 是實(shí)際發(fā)生或?qū)⒁l(fā)生的情勢(shì)，所有信息必須是確定的，不得虛構(gòu)或含有虛假內(nèi)容。為保證公開(kāi)信息的真實(shí)性，證券法律制度規(guī)定了以下幾個(gè)方面的具體內(nèi)容：第一，規(guī)定證券信息公開(kāi)義務(wù)人承擔(dān)確保證券信息真實(shí)性的一般義務(wù)，第二，規(guī)定證券中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)的協(xié)助義務(wù)；第三，確立信息披露義務(wù)人的法律責(zé)任制度；第四，規(guī)范了證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)在證券監(jiān)管方面的職能。 ( (2)準(zhǔn)確性。所謂準(zhǔn)確性是指信息公開(kāi)義務(wù)人所公告的信息資料必須準(zhǔn)確無(wú)誤，不得存在模糊不清的語(yǔ)言使公眾對(duì)所公開(kāi)的信息產(chǎn)生誤解，也不得作誤導(dǎo)性陳述。也即準(zhǔn)確性要求對(duì)事實(shí)的陳述不存在缺 陷。 (3)完整性。所謂完整性是要求信息公開(kāi)義務(wù)人將能夠影響證券市場(chǎng)價(jià)格的信息以及投資者作出投資決策所必須的重大信息全部予以公開(kāi)。從性質(zhì)上講，所公開(kāi)的信息必須是“重大”信息；從數(shù)量上講，所公開(kāi)的信息必須能夠?yàn)橥顿Y者提供足夠的判斷依據(jù)。與重大遺漏相對(duì)應(yīng)，“完整”要求將法定事項(xiàng)均予以記載并公開(kāi)，否則信息披露義務(wù)人要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 (4)及時(shí)性。指信息公開(kāi)義務(wù)人必須將法律法規(guī)規(guī)章所列舉的與證券發(fā)行交易有關(guān)的各種信息應(yīng)法律規(guī)定的時(shí)間、程序和方式向證券管理部門(mén)報(bào)告，并按法律規(guī)定的時(shí)間和方式及時(shí)公告，從而確保 廣大投資者獲取重要信息的平等性，防止內(nèi)幕交易等證券違法行為的發(fā)生。 (1 分 ) 2．簡(jiǎn)述保險(xiǎn)欺詐及其法律后果。 (一 )謊稱(chēng)保險(xiǎn)事故 被保險(xiǎn)人或者受益人在未發(fā)生保：險(xiǎn)事故的情況下，謊稱(chēng)發(fā)生了保險(xiǎn)事故，向保險(xiǎn)人提出賠償或者給付保險(xiǎn)金的請(qǐng)求的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除保險(xiǎn)合同，并且不退還保險(xiǎn)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。 (3 分 ) (二 )故意制造保險(xiǎn)事故 投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人故意制造保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除保險(xiǎn)合同，不承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金的責(zé)任，也不退回保險(xiǎn)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪韻，依法追究其刑事責(zé)任 。唯例外的是在人身保險(xiǎn)中投保人、受益人故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病的，保險(xiǎn)人不承擔(dān)給付保險(xiǎn)金的責(zé)任。但是，投保人已經(jīng)交足 2 年以上保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定向其他享有權(quán)利的受益人退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值。 (2 分 ) (三 )虛報(bào)損失 保險(xiǎn)事故發(fā)生后，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人以偽造、變?cè)斓挠嘘P(guān)證明、資料或者其他證據(jù)，編造虛假的事故原因或者夸大損失程度的，保險(xiǎn)人對(duì)其．虛報(bào)的部分不承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金的責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。 (2分 ) 論述題 (15 分 ) 保險(xiǎn)合同的解除 1．投 保人通知保險(xiǎn)人解除保險(xiǎn)合同。無(wú)論何種理由，投保人都可根據(jù)自己的需要決定是否解除合同，這是《保險(xiǎn)法》第 14 條和 38條賦予投保人的權(quán)利：“除本法另有規(guī)定或者保險(xiǎn)合同另有約定外，保險(xiǎn)合同成立后，投保人可以解除保險(xiǎn)合同?！薄氨ｋU(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始前，投保人要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)向保險(xiǎn)人支付手續(xù)費(fèi)，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)退還保險(xiǎn)費(fèi)。保險(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始后，投保人要求解除合同的，保險(xiǎn)人可以收取自保險(xiǎn)責(zé)任開(kāi)始之日起至合同解除之日止期間的保險(xiǎn)費(fèi)，剩余部分退還投保人?！薄侗ｋU(xiǎn)法》 15 條規(guī)定：“除本法另有規(guī)定或者保險(xiǎn)合同另有約定外，保險(xiǎn)合同成立后，保險(xiǎn)人不得 解除保險(xiǎn)合同?！?2 分 ) 2．沒(méi)有履行通知的義務(wù)。保險(xiǎn)法規(guī)定當(dāng)某些事項(xiàng)存在或者出現(xiàn)新的情況時(shí)，當(dāng)事人一方有義務(wù)通知對(duì)方，以使對(duì)方當(dāng)事人對(duì)可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)有所防范或者對(duì)約定的風(fēng)險(xiǎn)有所選擇，由于種種原因沒(méi)有通知對(duì)方，除了不可抗力的原因外，不論當(dāng)事人是否故意，對(duì)方均有權(quán)解除合同。 (2 分 ) 3．違反告知義務(wù)。在保險(xiǎn)中，告知義務(wù)是當(dāng)事人必須遵循的誠(chéng)信原則，投保人故意隱瞞，或因過(guò)失遺漏，或因錯(cuò)誤陳述，足以變更或減少保險(xiǎn)人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的危險(xiǎn)的估計(jì)的，這些故意或過(guò)失的行為都可導(dǎo)致保險(xiǎn)人有權(quán)解除保險(xiǎn)合同。 (2 分 ) 4．違反 特約條款。致使原合同的履行成為不必要或不可能，雙方均可提出解除合同，無(wú)須與對(duì)方協(xié)商。 (2 分 ) 5．保險(xiǎn)欺詐。保險(xiǎn)欺詐是指投保人意圖通過(guò)保險(xiǎn)謀取非法的或者不正當(dāng)?shù)睦妫ｋU(xiǎn)欺詐主要有以下幾種情況： (2 分 ) (1)投保人故意虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的，騙取保險(xiǎn)金的。虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的包括投保根本不存在的財(cái)產(chǎn)以及超出投保財(cái)產(chǎn)的價(jià)值投保的兩種情況。《保險(xiǎn)法》第 39 條第 2 款規(guī)定，保險(xiǎn)金額不得超過(guò)保險(xiǎn)價(jià)值，超過(guò)保險(xiǎn)價(jià)值的，超過(guò)部分無(wú)效。保險(xiǎn)金額超過(guò)保險(xiǎn)標(biāo)的價(jià)值的合同，如果是出于投保人的欺詐的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除合同。 (1 分 ) (2)未發(fā)生保險(xiǎn)事故而謊稱(chēng)發(fā)生保險(xiǎn)事故，騙取保險(xiǎn)金的。 (1分 ) (3)故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故，騙取保險(xiǎn)金的。 (1 分 ) (4)故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病等人身保險(xiǎn)事故，騙取保險(xiǎn)金的，包括自己制造事故傷害自身的情況，以及制造事故造成他人傷亡情況的行為。其中自傷的情況只追究被保險(xiǎn)人的保險(xiǎn)欺詐責(zé)任。故意制造被保險(xiǎn)人保險(xiǎn)事故情節(jié)特別嚴(yán)重的還應(yīng)追究其刑事責(zé)任。制造事故造成他人傷亡的，除了追究有關(guān)的投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人的保險(xiǎn)欺詐責(zé)任外，還須追究其刑事責(zé)任。 (1 分 ) (5)偽造、變?cè)炫c保險(xiǎn)事故 有關(guān)的證明，資料和其他證據(jù)，或者指使、唆使、收買(mǎi)他人提供虛假證明、資料或者其他證據(jù)，編造虛假的事故原因或者夸大損失程度，騙取保險(xiǎn)金的。 (1 分 ) 、 案例分析 (每小題 15 分，共 30分 ) (一 )甲公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開(kāi)會(huì)，要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。公司的注冊(cè)資本定為 6000 萬(wàn)元，甲公司認(rèn)購(gòu)公司的股份額為1000 萬(wàn)元，其他三家公司認(rèn)購(gòu)公司的股份額累計(jì)為 600 萬(wàn)元，擬向社會(huì)公開(kāi)募集的股份數(shù)額為 4400 萬(wàn)元。公司創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)了這四個(gè)發(fā)起人制定的公司章程草案， 該草案規(guī)定公司董事會(huì)由四家公司各出一名代表作董事，公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，由兩名監(jiān)事組成，其中一個(gè)監(jiān)事由甲公司的董事兼任，一個(gè)監(jiān)事由甲公司派員出任是執(zhí)行監(jiān)事，負(fù)責(zé)日常監(jiān)事事務(wù)。公司如期募集股份成功然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對(duì)公司的章程草案和其他文件進(jìn)行整理。如果你是律師，請(qǐng)針對(duì)以下問(wèn)題，對(duì)該股份公司的上述做法提出法律意見(jiàn)； 1．四個(gè)發(fā)起人能否發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司 ? 2．發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司的股份有何限制 ?股份公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)如何構(gòu)成 ? 3．股份公司的董事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有多少董事組成 ? 4．股份公司的監(jiān)事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有多少監(jiān)事所組成 ? 5．股份公司的監(jiān)事是否有資格限制 ? (1)僅 4 個(gè)發(fā)起人不足以發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司，因?yàn)楣痉ǖ?75 條規(guī)定，設(shè)立股份公司應(yīng)當(dāng)有 5 人以上為發(fā)起人。 (3 分 ) (2)根據(jù)公司法第 83 條的規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司的股份不得少于公司股價(jià)總數(shù)的 35％，該公司的注冊(cè)資本為 6000 萬(wàn)元，所以，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份制少應(yīng)當(dāng)為 2100 萬(wàn)元。其余的股份數(shù)額由社會(huì)公開(kāi)募集。 (3 分 ) (3)根據(jù)公司法的要求，股份公司的董事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有 5 名董事組成，該公司董事會(huì)只有 4 名董事，不符合公司法的規(guī)定。 (3分 ) (4)根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會(huì)至少應(yīng)當(dāng)有 3 名監(jiān)事組成。 (3 分 ) (5)股份公司的監(jiān)事有資格限制，公司法第 124 條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼任監(jiān)事。 (3 分 ) (二 )李某就自己的一輛新捷達(dá)轎車(chē)向保險(xiǎn)公司投保全險(xiǎn)，在保險(xiǎn)合同有效期間，李某的車(chē)輛被后面的車(chē)輛追尾，李某跳下車(chē)，發(fā)現(xiàn)追尾的是其好朋友唐某，遂轉(zhuǎn)怒為笑，稱(chēng)我的車(chē) B 經(jīng)保險(xiǎn)了，我找保險(xiǎn)公司賠償，你就不要管了?！钅痴冶ｋU(xiǎn)公司驗(yàn)了車(chē)，然后修車(chē)花了 4300 元，要求保險(xiǎn)公司賠償損失。保險(xiǎn)公司要求 李某告知肇事者的姓名以便行使代位索賠權(quán)，但是李某稱(chēng)肇事者是自己的朋友，已經(jīng)不要他賠償了，保險(xiǎn)公司聽(tīng)說(shuō)此情況后就拒絕賠償．試分析； 1．李某是否有權(quán)免除肇事者賠償自己車(chē)輛損失的責(zé)任 ? 2．本案中保險(xiǎn)公司拒絕賠償是否有法律根據(jù) ? 3．李某在免除肇事者賠償責(zé)任的情況下，是否有權(quán)要求保險(xiǎn)公司賠償自己的損失 ? 2． (1)李某有權(quán)不要肇事者賠償自己車(chē)輛的損失，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)人有權(quán)放棄自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。 (5 分 ) (2)保險(xiǎn)公司拒絕賠償有法律根據(jù)，因?yàn)槔钅撤艞壛藢?duì)肇事者的賠償請(qǐng)求權(quán)，也就無(wú)權(quán)求保險(xiǎn) 公司賠償。 (5 分 ) (3)李某不能要求保險(xiǎn)公司賠償自己的損失，因?yàn)樽约簩?duì)唐某的棄權(quán)行為對(duì)保險(xiǎn)公司也發(fā)生效力。 (5 分 ) 判斷正誤題 1．根據(jù)股東創(chuàng)立大會(huì)的決議或者發(fā)起人會(huì)議的決議，可以以投資者的投資合同代替公司章程，并以此規(guī)定公司的民事權(quán)利義務(wù)。 ( 2 ) 2．公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 ( 1 ) 3．投保人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的不具有保險(xiǎn)利益的，經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求，可以撤銷(xiāo)該合同的法律效力。 ( 2 ) 4．未經(jīng)保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，保險(xiǎn) 公司不得自行承保新的險(xiǎn)種。 ( 1 ) 5．本票的出票人資格