淺談建筑工程分包、轉(zhuǎn)包與掛靠經(jīng)營(yíng)的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)策略(已修改)
2025-09-22 13:43 本頁(yè)面
【正文】 淺談建筑 工程分包 、轉(zhuǎn)包 與掛靠經(jīng)營(yíng)的 法律 風(fēng)險(xiǎn) 與應(yīng)對(duì)策略 【摘 要】 在目前的建筑工程領(lǐng)域，分包、轉(zhuǎn)包、掛靠是幾種最常見的經(jīng)營(yíng)模式。在工程項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中如何最大限度的開發(fā)利用好公司的資質(zhì)、資源，降低經(jīng)營(yíng)與管理成本，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)最大化，是建設(shè)工程項(xiàng)目管理的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。本文從國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)對(duì)建設(shè)工程分包、掛靠經(jīng)營(yíng)的有關(guān)規(guī)定出發(fā)，對(duì)建設(shè)工程領(lǐng)域中常見的經(jīng)營(yíng)模式進(jìn)行了合法性分析和法律風(fēng)險(xiǎn)分析，并就如何規(guī)避和轉(zhuǎn)移工程經(jīng)營(yíng)管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)，如何充分利用現(xiàn)有法律賦予合同當(dāng)事人的權(quán)利最大限度保護(hù)公司合法權(quán)益，進(jìn) 行了初步探析。 【關(guān)鍵詞】 建筑工程 分包 轉(zhuǎn)包 掛靠 法律風(fēng)險(xiǎn) 應(yīng)對(duì)策略 建筑業(yè)是國(guó)民經(jīng)濟(jì)建設(shè)中的支柱產(chǎn)業(yè)之一，是相關(guān)行業(yè)賴以發(fā)展的基礎(chǔ)性先導(dǎo)產(chǎn)業(yè)。建筑業(yè)在促進(jìn)我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展中，起著重要作用。 近 十 幾年來(lái)， 建筑工程領(lǐng)域得到了快速的發(fā)展，在工程經(jīng)營(yíng)管理模式上取得了重大的發(fā)展與突破，但在實(shí)際的建設(shè)工程的經(jīng)營(yíng)管理工作中 施工企業(yè)因違法分包 、轉(zhuǎn)包及掛靠經(jīng)營(yíng) 工程 也 出現(xiàn)了不少問(wèn)題，有些企業(yè)受到了經(jīng)濟(jì)處罰，有些企業(yè)被降低了資質(zhì)等級(jí)，有些企業(yè)被 驅(qū)逐出某 一領(lǐng)域建筑市場(chǎng)，嚴(yán)重影響了企業(yè)聲譽(yù)和經(jīng)濟(jì)效益。同時(shí)由于違 法分包 工程所出現(xiàn)的質(zhì)量 和安全 問(wèn)題，也給國(guó)家利益和人民生命財(cái)產(chǎn)安全帶來(lái)了極大的危害 。 1．建設(shè)工程幾種常見的經(jīng)營(yíng)模式 在目前的建筑工程領(lǐng)域，分包、轉(zhuǎn)包、掛靠是幾種最常見的經(jīng)營(yíng)模式。在工程項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中如何最大限度的開發(fā)利用好公司的資質(zhì)、資源，降低經(jīng)營(yíng)與管理成本，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)最大化，是建設(shè)工程項(xiàng)目管理的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。 2．建設(shè)工程幾種常見經(jīng)營(yíng)模式的概念及法律特征 建設(shè)工程分包 經(jīng)營(yíng)模式 建設(shè)工程分包的概念 所謂的建設(shè)工程的分包，是指總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人承包建設(shè)工程后，將其 承包的某一部分工程或某幾部分工程，再發(fā)包給其他承包人，與其簽訂承包合同項(xiàng)下的分包合同?？偝邪?、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人在分包合同中即成為分包合同的發(fā)包人?？偝邪?、勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人只能將部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。 建設(shè)工程分包的法律特征及本質(zhì)屬性 根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律的規(guī)定，從事建設(shè)活動(dòng)的建設(shè)勘察人、設(shè)計(jì)人和施工人必須具備以下資質(zhì)條件：一、有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本；二、有與其從事的建設(shè)活動(dòng)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員；三、有從事相關(guān)建設(shè)活動(dòng)所應(yīng)有的技術(shù)裝備；四 、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。從事建設(shè)活動(dòng)的建設(shè)勘察人、設(shè)計(jì)人和施工人，按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建設(shè)工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件、劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建設(shè)活動(dòng)?？偝邪嗽趯⒐こ谭职鼤r(shí)，應(yīng)當(dāng)審查分包人是否具備承包該部分工程建設(shè)的資質(zhì)條件?？偝邪藢⒐こ谭职o不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包人，該分包合同無(wú)效。 為防止總承包人、勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人擅自將應(yīng)當(dāng)由自己完成的工程分包出去或者將工程分包給發(fā)包人所不信任的第三人， 分包工程的必須經(jīng)過(guò)發(fā)包人的同意。避免因?qū)訉臃职斐韶?zé)任不清以及因中間環(huán)節(jié)過(guò)多造成實(shí)際用于工程的費(fèi)用減少的問(wèn)題，分包單位承包工程后不得將其承包的工程再分包，即對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目只能實(shí)行一次分包 。 在承包與分包相結(jié)合的承包形式中，存在著承包合同與分包合同兩個(gè)不同的合同關(guān)系。承包合同是發(fā)包人與總承包人、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人之間訂立的合同，總承包人、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人應(yīng)當(dāng)就承包合同的履行向發(fā)包人承擔(dān)全部的責(zé)任，即使總承包人、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人根據(jù)合同約定或者發(fā)包人的同意將承 包合同范圍內(nèi)的部分建設(shè)項(xiàng)目分包給他人，總承包人、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人也得對(duì)分包的工程向發(fā)包人負(fù)責(zé)。分包合同是承包合同中的總承包人、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人與分包人之間訂立的合同，通常說(shuō)來(lái)，分包人僅就分包合同的履行向總承包人、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人負(fù)責(zé)，并不直接向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，但為了維護(hù)發(fā)包人的利益，保證工程的質(zhì)量，合同法適當(dāng)?shù)丶又亓朔职说呢?zé)任，即分包人就其完成的工作成果與總承包人、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。因分包的工程出現(xiàn)問(wèn)題，發(fā)包人既可 以要求總承包人、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人承擔(dān)責(zé)任，也可以直接要求分包人承擔(dān)責(zé)任。 目前，施工企業(yè)違法分包工程主要集中在超越法律、法規(guī)規(guī)定范圍分包工程和分包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)不符合法律、法規(guī)要求兩方面，尤其是所簽合同存在條款不完備、內(nèi)容不詳細(xì) 、使用文字不準(zhǔn)確、存在顯失公平條款和履行合同不規(guī)范等問(wèn)題，造成不必要的訴訟糾紛，加大 企業(yè)支出。 建設(shè)工程轉(zhuǎn)包 經(jīng)營(yíng)模式 建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的概念 《 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條規(guī)定 “ 本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù) ，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。 ” 因此轉(zhuǎn)包
公司管理相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1