【正文】 第十章 公司法 [教學(xué)目的 ] [本章內(nèi)容 ] [本章重點(diǎn) ] [本章難點(diǎn) ] [思考題目 ] [課時(shí)安排 ] [教學(xué)目的 ] ? 通過本章學(xué)習(xí)使學(xué)生掌握公司概念、公司的分類和股份有限公司的原理，并能夠運(yùn)用理論指導(dǎo)實(shí)踐 ? [本章內(nèi)容 ] 第一節(jié) 公司與公司法概論 ? 第二節(jié) 有限公司 ? 第三節(jié) 股份有限公司 ? 第四節(jié) [本章重點(diǎn) ] ? 公司及公司法的概念及特征：公司與相關(guān)企業(yè)的聯(lián)系與區(qū)別；公司的作用 。 《 公司法 》 的宗旨及適用范圍；公司的名稱與住所法律規(guī)定；公司章程的法律規(guī)定 。 [本章難點(diǎn) ] 股份有限公司的運(yùn)行機(jī)制 [思考題目 ] 簡述公司和公司法的概念 股份有限公司有哪些機(jī)構(gòu)？ ? [課時(shí)安排 ] 4課時(shí) 第一節(jié) 公司與公司法概論 ? 一、公司的概念：公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式 ,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關(guān)于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。 ? 大陸法系中，公司是指依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的社團(tuán)法人。 ? 英美法系中的公司并非僅指以營利為目的的公司，以營利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營利性的公司則相當(dāng)于大陸法中非營利的社團(tuán)法人。如英國的 《 伯爾門公司法 》 一書中說：“公司是依公司法的規(guī)定而設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織體”。 《 美國標(biāo)準(zhǔn)公司法 》 給公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營利公司?！? ? 我國公司法第 2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！? ? 二、公司的特征 （ 1） 公司是法人，具有獨(dú)立性。 （ 2）公司是社團(tuán)法人，具有集合性。 （ 3）公司是企業(yè)，具有營利性。 （ 4）公司是依照專門法律設(shè)立的，具有合法性 . 三 、 公司制度的沿革 （ 一 ） 公司的產(chǎn)生與發(fā)展 公司作為企業(yè)的一種組織形式 ， 產(chǎn)生于資本主義萌芽和上升時(shí)期 ， 是資本主義商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物 。 它經(jīng)歷了由合伙向無限公司 、 兩合公司 、 股份有限公司 、 股份兩合公司及有限公司的發(fā)展過程 。 中世紀(jì)歐洲地中海沿岸商業(yè) 、 貿(mào)易的發(fā)達(dá) ， 催生了各種各樣的商事組織 ， 其中的家族性企業(yè)和康孟達(dá)(COMMENDA)組織即為無限公司和兩合公司公司的雛形 。 在中世紀(jì) ， 有兩個(gè)因素對(duì)公司的產(chǎn)生具有直接影響：一是合伙制度的發(fā)展 ， 出現(xiàn)了由二人以上的出資人共同經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)實(shí)體；二是法人制度的發(fā)展 ， 出現(xiàn)了具有法人地位的經(jīng)濟(jì)實(shí)體 ， 二者的結(jié)合就形成了公司 。 地理大發(fā)現(xiàn)后 ， 葡萄牙和西班牙作為世界上第一批殖民者開始對(duì)非洲和美洲進(jìn)行殖民地掠奪 ， 掠奪要靠海上交通 ， 才能達(dá)到大洋彼岸 。 交通工具要靠船舶 ， 需要籌集大量資金 ， 并承擔(dān)很大風(fēng)險(xiǎn) 。 于是出現(xiàn)了兩種組織形式：一是共同籌集資金 、 共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) 、 共享利益的船舶共有制；另一種是有產(chǎn)者不親自去海外冒險(xiǎn) ， 而將資產(chǎn)委托船舶所有人或其它人代為買賣 ， 銷售后獲利共同分配的康孟達(dá)組織 (Commenda)， 虧損時(shí) ， 航海者負(fù)無限責(zé)任 ， 有產(chǎn)者僅在出資范圍內(nèi)負(fù)有限責(zé)任 。康盂達(dá)組織被認(rèn)為是現(xiàn)代企業(yè)中隱名合伙和兩合公司的雛形 。 與此同時(shí) ， 西歐大陸因商品生產(chǎn)的發(fā)展 ， 商品交換的繁榮 ， 專門從事商業(yè)活動(dòng)的組織出現(xiàn) 。 他們以家族為中心 ， 子繼父業(yè) ， 親朋聯(lián)辦 ， 形成家族企業(yè)或家庭合伙 。 這種家族企業(yè)最早形成在普魯士 ， 而后波及整個(gè)西歐 ， 是后來無限公司的原始形態(tài) 。 除家族經(jīng)營和康盂達(dá)組織 ， 在英國等歐洲國家還出現(xiàn)了一些具有法人性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體 ， 如16世紀(jì)末 、 17世紀(jì)初由英國和荷蘭國王特許建立了直接以 “ 公司 ” 命名的遠(yuǎn)航貿(mào)易性企業(yè) ——英國東印度公司和荷蘭東印度公司 。這些公司一般經(jīng)營對(duì)外貿(mào)易 ， 發(fā)起人可以招募股東 ， 公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人 財(cái)產(chǎn)分離 ， 股東對(duì)公司按其出資承擔(dān)有限責(zé)任 。 特許公司的出現(xiàn)對(duì)現(xiàn)代公司制度的建立具有十分重要的影響 ， 英國的東印度公司被認(rèn)為是股份有限公司的鼻祖 。 但此后的 300年間，公司制度發(fā)展緩慢；到了 19世初歐洲工業(yè)革命的興起，資本主義的商品生產(chǎn)得到了前所未有的發(fā)展，這種發(fā)展和資本有機(jī)構(gòu)成的提高，企業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)大，開辦一個(gè)企業(yè)所需的最低限額的資金也隨之增多，這是大多數(shù)單個(gè)資本家所不能承擔(dān)的。要在短期內(nèi)把分散的資金結(jié)合為 —個(gè)巨大的資本，就需要一種相應(yīng)的方式，于是，以集資為主要功能的股份制的公司應(yīng)運(yùn)而生。正如馬克思指出的：“假如必須等待積累去使某些單個(gè)資本增長到能夠修建鐵路的程度，那幺恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了?！惫窘M織形式的出現(xiàn)，給資本運(yùn)營帶來了廣泛的空間，大力促進(jìn)了資本主義生產(chǎn)力的發(fā)展。 19世紀(jì)末葉，資本主義國家不少獨(dú)資與合伙企業(yè)，紛紛改組為公司，使公司制度得到了廣泛普及和長足發(fā)展，以至于有人稱時(shí) 19世紀(jì)中葉至今的西方世界為“公司的世界” 。 ? （ 二 ） 外國的公司立法 ? 公司 制度的確立與完善 ， 是以公司法為依據(jù)和保障的 。 所謂公司法 ， 就是調(diào)整公司在設(shè)立 、 變更 、 終止及其運(yùn)營過程中的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 簡言之 ， 公司法是關(guān)于公司組織和行為的法律規(guī)范之和 。 ? 公司法是隨著現(xiàn)代公司的產(chǎn)生而逐漸發(fā)展和完善起來的規(guī)范公司組織和公司活動(dòng)的法律制度 。 對(duì)公司作出最早規(guī)定的當(dāng)推英國政府于 1672年頒布的 《 商事條例 》 。 300余年來 ，公司立法大致經(jīng)過了三個(gè)發(fā)展階段： ? 19世紀(jì)以前 ， 各國基本上沒有制定統(tǒng)一的 、一般性的公司法 。 早期公司設(shè)立 ， 由當(dāng)事人自由為之 ， 法律不作規(guī)定 。 17世紀(jì)至 19世紀(jì) ，一些國家對(duì)于公司的設(shè)立采取國家元首發(fā)布特許令或由議會(huì)通過特種法案 ， 許可成立并授予特權(quán) 。 如 17世紀(jì)成立的英國的東印度公司 、 英格蘭銀行等就是通過王室授予特許證并在特許證上規(guī)定公司的性質(zhì)和特權(quán)這種方式成立的 。 ? 從 19世紀(jì)開始 ， 公司立法進(jìn)入第二個(gè)階段 ， 各國陸續(xù)制定了關(guān)于公司的一般性法律 ， 公司組織及行為開始有了一般性規(guī)范；法國 1807年頒布了商法典 ， 其第一編 (商行為 )第三章關(guān)于公司的規(guī)定就有 29條； 1867年又頒布了單行公司法規(guī)； 1966年重新制定了統(tǒng)一 、 完整的公司法 ， 廢止了過去公司法的規(guī)定 。 德國于 1861年和 1897年先后頒布了舊商法和新商法 ， 其中第二編均為公司法 ， 1892年德國通過了世界上第一部有限責(zé)任公司法； 1931年又以單行法規(guī)對(duì)商法典中有關(guān)股份公司和股份兩合公司的規(guī)定加以修正； 1937年制定 、通過了 “ 股份法 ” 。 其它主要西方國家如英 、 美 、 日等國也都先后制定了自己的公司法 ， 并注重隨著變化了的形勢(shì)而予以不斷修改 。 ? 20世紀(jì) 50年代以后 ， 公司立法進(jìn)人了第三個(gè)階段 。 適應(yīng)公司制度的社會(huì)化 、 國際化變革 ， 公司立法在內(nèi)容上發(fā)生了明顯更新 。 其主要趨向是：加強(qiáng)董事會(huì) 、 經(jīng)理的經(jīng)營管理權(quán)限 ， 使之能夠適應(yīng)市場(chǎng)變化 ， 集中統(tǒng)一指揮生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)；限制股東特別是大股東對(duì)公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的干預(yù) ， 為防止董事會(huì)濫用權(quán)力損害股東正當(dāng)權(quán)利 ， 規(guī)定了股東的派生訴訟權(quán) ， 強(qiáng)化對(duì)公司監(jiān)察權(quán) ， 拋棄資本確定制而采取授權(quán)資本制 ， 加速公司的成立和擴(kuò)大；立法精神上從個(gè)人利益原則轉(zhuǎn)向社會(huì)利益原則 ， 加強(qiáng)國家干涉主義 ， 增加并逐步強(qiáng)化職工參加公司管理的規(guī)定等 。 ? 在公司制度不斷發(fā)屜和完善的過程中 ， 各國公司立法根據(jù)不同的國情及法律傳統(tǒng)形成了各自獨(dú)特的立法體例；公司法大致可以分為三大法系：德國法系 、 英美法系和法國法系 。德國法系條文嚴(yán)謹(jǐn) 、 論理精密；英美法系切合實(shí)際 ， 有豐富的判例作為其立法基礎(chǔ)；法國法系介于前二者之間 ， 內(nèi)容接近于德國法系 。 在各國立法過程中 ， 常常相互參照 ， 互相影響 。 特別是現(xiàn)代社會(huì) ， 各國交往頻繁 ，各種法系的界限已逐漸縮小 。 ? 從立法體例上看 ， 有些國家實(shí)行民商分立 ， 制定了商法典 ， 它們把公司法作為商法的一個(gè)部分 ， 規(guī)定于商法典之中 。 例如 ， 法國及受法國商法典影響的國家 ，即將公司法歸于商法典的 “ 商行為 ” 編之中 。 德屬及受德國商法典影響的國家則將其列為商法典中獨(dú)立的一編 。 有些國家實(shí)行民商合一 ， 沒有商法典 ， 它們把公 司法作為民法的一個(gè)部分 ， 例如瑞士有關(guān)公司立法便列入瑞士債務(wù)法中 。 還有一些國家則將公司法制定為單行法 ， 英國 、 美國及屬于英美法系的其它國家即如此 。 本世紀(jì)以來 ， 將公司法單獨(dú)立法的國家越來越多 ， 成為一種立法趨勢(shì) ， 例如 ， 法國 、 德國等都先后制定了單行公司法 ， 并廢止了以前商法典中關(guān)于公司法的規(guī)定 。 ? （三 ）我國的公司立法 在我國 ， 由于歷史上長期的封建統(tǒng)治 ， 商品經(jīng)濟(jì)很不發(fā)達(dá) ， 生產(chǎn)社會(huì)化程度低 ， 公司出現(xiàn)較晚 ， 公司立法也較為滯后 ， 直到鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后的洋務(wù)運(yùn)動(dòng)時(shí)期 ， 我國者出現(xiàn)了公司企業(yè)和公司立法 。 我國歷史上的首家公司 ， 是1861年由美國鴉片商人開辦的旗昌洋行會(huì)同十幾家其它商行和中國買辦 ， 籌資白銀 100萬兩 ， 在上海創(chuàng)立的以長江航運(yùn)為業(yè)的 “ 旗昌輪船公司 ” ；最早的公司立法是 1903年 （ 光緒二十九年 ） 清朝政府頒布的 《 公司律 》 ；1914年 （ 民國三年 ） 國民政府頒布 《 公司條例 》 ， 1930年 （ 民國二十九年 ） 另訂 《 公司法 》 ， 至今仍在臺(tái)灣沿用 。 新中國成立后 ， 50年政務(wù)院頒布 《 私營企業(yè)暫行條例 》 ，肯定了公司可以作為私營企業(yè)的組織形式的存在 ， 但至 56年社會(huì)主義改造完成后 ， 我國曾一度實(shí)行單一的公有制企業(yè)形式 ， 公司制度被廢止；實(shí)行改革 、 開放后 ， 基于發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力對(duì)企業(yè)組織形式變革的客觀要求 ， 現(xiàn)代公司企業(yè)才在我國得以復(fù)生和迅速發(fā)展 。在此期間 ， 國家頒布實(shí)施了若干行法規(guī)與規(guī)章 （ 如1985年國務(wù)院頒發(fā)的 《 公司登記管理暫行規(guī)定 》 、1992年國家體改委等 6個(gè)部委聯(lián)合發(fā)布的 《 股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法 》 、 《 股份有限公司規(guī)范意見 》 、 《 有限責(zé)任公司規(guī)范意見 》 等 ） ， 用以規(guī)范改革中出現(xiàn)的公司的組織和行為； 我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制確立以后 ， 為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立 ， 完善公司制度 ， 促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 ， 1993年 12月 29日 ， 第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第五次會(huì)議通過了 《 中華人民共和國公司法 》（ 以下簡稱 《 公司法 》 ， 該法共 11章 230條 ，于 1994年 7月 1日起施行； 1999年 12月 25日 ，第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議通過 《 關(guān)于修改 〈 中華人民共和國公司法 〉 的決定 》 ， 對(duì)該法的部分條款進(jìn)行了修改 。 2021年對(duì)公司法做全面的修改 。 三、公司的分類 （ 一 ） 公司的法律分類 依股東所負(fù)責(zé)任的不同 ， 一般將公司分為 五種 按股東承擔(dān)的有限責(zé)任的限度的不同 ， 有普通有限公司和保證有限公司之分 按資本籌集的方式及股份轉(zhuǎn)讓的限制的不同 ， 還有公開招股公司和非公開招股公司之分 。 按公司國籍的不同 ， 分為本國公司 、 外國公司和跨國公司 。 ， 分為母公司和子公司 、總公司和分公司 。 （ 二 ） 公司的學(xué)理分類 ， 分為 資合公司 、人合公司 、 人合兼資合公司 ， 分為 國有公營公司 、 私營 （ 民營 ） 公司 和 合營公司 。 ? 依股東所負(fù)責(zé)任的不同，一般將公司分為以下五種 （ 1） 無限責(zé)任公司 （ 2） 有限責(zé)任公司 （ 3） 兩合公司 （ 4） 股份有限公司 （ 5） 股份兩合公司