【正文】 第六章 涉外投資法律實(shí)務(wù) 考情分析 本章主要內(nèi)容是：外商投資法律制度、境外投資管理及外匯管理制度、涉外投資交易流程、涉外投資主要方式、法律盡職調(diào)查、國際投資爭議解決制度；在考試中需要記憶的知識點(diǎn)比較多，題型主要是單選題、多選題；預(yù)計(jì) 2020 分值在 10 分左右。 第一節(jié) 外商投資法律制度 一、概述 外商投資指中國境外的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體和個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立企業(yè)或購買資產(chǎn)或股權(quán)的經(jīng)濟(jì)行為。外商投資可分為外商直接投資和外商間接投資。 二、外商投資法律制度 （一）外商投資行業(yè)準(zhǔn)入制度 根據(jù)該規(guī)定，外商投資項(xiàng)目分為 鼓勵、允 許、限制和禁止 四類。不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為允許類外商投資項(xiàng)目。 ，視為鼓勵類外商投資項(xiàng)目； 70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。 【例題 單選題】根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，外商投資項(xiàng)目的分類不包括（ ）。（ 2020 年） 『正確答案』 B 『答案解析』外商投資項(xiàng)目分為 鼓勵、允許、限制和禁止 四類。 （二）外商投資企業(yè)形式 （ 1）組織形式：有限責(zé)任公司。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營企業(yè) 合同為準(zhǔn) 。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。 （ 2）資本制度：合營企業(yè)各方可以現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等進(jìn)行投資。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于 25%。 ① 外國合營者作為投資的技術(shù)和設(shè)備，必須確實(shí)是適合我國需要 的先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備。 ② 中國合營者的投資可包括為合營企業(yè)經(jīng)營期間提供的場地使用權(quán)。如果場地使用權(quán)未作為中國合營者投資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納使用費(fèi)。上述各項(xiàng)投資應(yīng)在合營企業(yè)的合同和章程中加以規(guī)定，其價(jià)格（場地除外）由合營各方評議商定。 ③ 合營企業(yè)的投資總額（含企業(yè)借款），是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。 ④ 合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。 ⑤ 合營企業(yè)注冊資本的增加、減少，應(yīng)當(dāng)由董事會會議通過，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記 管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。 ⑥ 中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資額的轉(zhuǎn)讓條件： ； 通過后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)； ，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。 （ 3）公司治理制度 ① 董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會成員不得少于 3 人。董事的任期為 4 年，經(jīng)合營各方繼續(xù)委派可以連任。 ② 董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，有他方 擔(dān)任副董事長。 提示：下列事項(xiàng)由 出席董事會會議的董事 一致通過方可作出決議：（ 1）合營企業(yè)章程的修改；（ 2）合營企業(yè)的中止、解散；（ 3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（ 4）合營企業(yè)的合并、分立。 ③ 董事長是合營企業(yè)的法定代表人。 ④ 經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理 1 人，副總經(jīng)理若干人。總經(jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。 ⑤ 經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或者其他高級管理職務(wù)。 （ 4）收益分配：合營企業(yè)繳納所得稅后的利潤 分配原則如下： ① 提取儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，提取比例由董事會確定； ② 儲備基金除用于墊補(bǔ)合營企業(yè)虧損外，經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)也可以用于本企業(yè)增加資本，擴(kuò)大生產(chǎn)； ③ 按照上述第 ① 項(xiàng)規(guī)定提取三項(xiàng)基金后的可分配利潤，董事會確定分配的，應(yīng)當(dāng)按合營各方的 出資比例 進(jìn)行分配。以前年度的虧損未彌補(bǔ)前不得分配利潤。以前年度未分配的利潤，可以并入本年度利潤分配。 （ 5）合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。合營企業(yè)屬于下列行業(yè)或者情況的，合營各方應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定 合營期限： ① 服務(wù)性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴(kuò)洗相、維修、咨詢等； ② 從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的； ③ 從事資源勘察開發(fā)的； ④國家規(guī)定限制投資項(xiàng)目的； ⑤ 國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。 提示：約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿6 個(gè)月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請之日起 1 個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。 （ 6）合營企業(yè)在下列情況下解散： ① 合營期限屆滿； ② 企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營； ③ 合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī) 定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營； ④ 因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營； ⑤ 合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途； ⑥ 合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。前述第 ② 、 ④ 、 ⑤ 、 ⑥ 項(xiàng)情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；第 ③ 項(xiàng)情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。在上述第 ③項(xiàng)情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)當(dāng)對合營企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。 【例題 多選題】根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，下列事項(xiàng)中，必須經(jīng)合營企業(yè)出席董 事會會議的全體董事一致通過的有（ ）。 、分立 『正確答案』 ABD 『答案解析』下列事項(xiàng)由 出席董事會會議的董事 一致通過方可作出決議：（ 1）合營企業(yè)章程的修改；（ 2）合營企業(yè)的中止、解散；（ 3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（ 4）合營企業(yè)的合并、分立。 【例題 多選題】根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有（ ）。 2/3 以上董事出席才能召開 ，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過 『正確答案』 AC 『答案解析』董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；董事會每年至少召開一次董事會會議；董事會會議應(yīng)有 2/3 以上董事出席；下列事項(xiàng)，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（ 1）合營企業(yè)章程的修改；（ 2）合營企業(yè)的終止、解散；（ 3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（ 4）合營企業(yè)的合并、分立。 【例題 多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營 企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)合營企業(yè)董事長產(chǎn)生方式的表述中，正確的有（ ）。 ，也可以由外方擔(dān)任 ，副董事長必須由他方擔(dān)任 『正確答案』 ACD 『答案解析』董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，有他方擔(dān)任副董事長。 【例題 多選題】甲公司欲與某外國公司設(shè)立一中外 合資經(jīng)營企業(yè)，就相關(guān)事項(xiàng)咨詢律師。下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（ ） 《公司法