【正文】 立董事制度的發(fā)展歷程、獨立董事在上市公司治理中的作用進(jìn)行了論述，以期對我國上市公司的治理及獨立董事的推廣提供一些有益的參考。關(guān)鍵詞：上市公司；獨立董事制度；公司治理 機(jī)制；利益獨立董事制度是包括獨立董事“獨立性”的規(guī)定、獨立董事在董事會中的角色與作用、必備的素質(zhì)能力、推選與任免程序、任期、報酬、獨立董事會議、獨立董事發(fā)揮作用的機(jī)構(gòu)等的一系列制度安排。獨立董事制度首創(chuàng)于美國，由于一些公司的高層管理人員(如 CEO)和內(nèi)部董事能對董事提名產(chǎn)生影響，使得以高層管理人員為核心的利益集團(tuán)可以長時間地占有公司董事會的控制權(quán)，從而使公司被內(nèi)部人所控制，使董事會失靈。于是人們提出了在董事會中引入獨立董事這一問題。根據(jù)美國法學(xué)研究所公布的《公司治理原則》，獨立董事被界定為與公司沒有“重要關(guān)系”的董事。獨立董事又稱作外部董事，在英國或英聯(lián)邦國家，則又稱為“非執(zhí)行董事”或獨立非執(zhí)行董事。1992年倫敦幾家著名的從事審計和管理規(guī)范的研究機(jī)構(gòu)在《社團(tuán)法人管理財務(wù)概述》報告中提出的“最佳經(jīng)營準(zhǔn)則”指出：“董事會中應(yīng)有足夠多的有能力的非執(zhí)行董事，以保證他們的意見能在董事會的決策中受到充分的重視?！豹毩⒍陋毩⒂诠镜墓芾砗徒?jīng)營活動以及那些有可能影響他們做出獨立判斷的事務(wù)之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨立地做出判斷的關(guān)系，在公司戰(zhàn)略、運作、資源、經(jīng)營標(biāo)準(zhǔn)以及一些重大問題上做出自己獨立的判斷。他既不代表出資人(包括大股東)，也不代表公司管理層。一、我國獨立董事制度的發(fā)展歷程“青島啤酒”1993年在香港聯(lián)合交易所上市，開創(chuàng)我國上市公司引入獨立董 事之先河，其后逐漸有上市公司在董事會中主動引入獨立董事機(jī)制。1997年12月中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布《上市公司章程指引》，其中指出 “公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨立董事?！?999年3月，國家經(jīng)貿(mào)委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運作和深化改革 的意見》，要求境外上市公司設(shè)立獨立董事；《意見》規(guī)定公司應(yīng)增加外部董事 的比重，董事會換屆時外部董事應(yīng)占董事會人數(shù)的1/2以上，并應(yīng)有2名以上的獨立董事獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職。上海證券交易所在2000年11月3日發(fā)布的《上市公司治理指引(草案)》中建議，上市公司應(yīng)至少擁有兩名獨立董事且獨立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%。2000年9月，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了《國有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng) 管理的基本規(guī)范(試行)》，提出“董事會中可以設(shè)立非公司股東且不在公司內(nèi)部任職的獨立董事”。2001年8月，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)，標(biāo)志著獨立董事制度步入實施階段?！吨笇?dǎo)意見》第一次對獨立董事的比例、任職資格條件、提名和選舉、職權(quán)范圍、必要條件、薪酬 等問題做了詳細(xì)的規(guī)定，要求獨立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義 務(wù)，獨立董事應(yīng)獨立履行職責(zé)，不受上市公司的主要股東實際控制人或者其他與 上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響，維護(hù)公司整體利益尤其要關(guān)注中小 股東的合法權(quán)益不受損害。2002年，中國證監(jiān)會正式發(fā)布了《上市公司治理準(zhǔn)則》，進(jìn)一步推動了我國 獨立董事制度的建立與完善。《上市公司治理準(zhǔn)則》規(guī)定，為進(jìn)一步發(fā)揮董事會 的內(nèi)部制衡作用，在董事會下設(shè)審計、提名、薪酬、考核等委員會并具體規(guī)定其 職能。這些委員會的主要成員將是具有“獨立性”的獨立董事。2005年10月27日，我國《公司法》進(jìn)行了修訂，增加了一條規(guī)定：“上市公司設(shè)獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?！彪m然具體辦法目前尚未出臺，但這是 我國《公司法》首次明文規(guī)定獨立董事制度，這一規(guī)定解決了長久以來困擾法學(xué) 界的立法未給獨立董事預(yù)留法定監(jiān)督權(quán)限的問題，可謂意義重大。二、獨立董事制度在我國上市公司治理中的作用建立獨立董事制度有利于推動公司治理革命作為一個公眾上市公司，必須具有比較完善的公司治理結(jié)構(gòu)，以便廣大投資 者能夠放心的進(jìn)來，只作產(chǎn)品和業(yè)績的判斷。公司治理結(jié)構(gòu)包括股東會、董事會、經(jīng)理層、監(jiān)事會，以及他們之間的作用和相互制約機(jī)制。我國的國情非常特殊，1129家上市公司中，80—90％是國有股占主導(dǎo)地位的公司。必須使上市公司的各種高級管理人員明白，無論是國有股還是國有法人股的代表，都不是所有者，只是“代理人”。完善公司治理結(jié)構(gòu)，就是要創(chuàng)造一種機(jī)制，使得“代理人”之間形成有效的制約，使得“內(nèi)部人”必須更加盡責(zé)。上市公司要按照法律機(jī)制，股東大會、董事會、高層管理人員三方之間要建立起一種互相制約的運作機(jī)制，提高企業(yè)持續(xù)發(fā)展能力，保護(hù)中小投資者。這種有效的機(jī)制就是要引進(jìn)獨立董事制度，把它作為推動公司治理結(jié)構(gòu)革命的重要內(nèi)容。建立獨立董事制度可以提高企業(yè)持續(xù)發(fā)展能力由于獨立董事以其獨立性的觀察報告和良好的市場形象，勢必給廣大投資者 以信心，也更有利于投資者進(jìn)一步了解上市公司一段時期以來的經(jīng)營狀況、總經(jīng) 理班子的績效水平以及公司前景展望等狀況。同時就上市公司本身而言，獨立董 事的引進(jìn)將促進(jìn)上市公司業(yè)務(wù)和管理水平的提高，并形成有效的制約機(jī)制，使上 市公司在激勵和制約兩方面達(dá)到雙贏局面，形成董事會的強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合。建立獨立董事制度可以增強(qiáng)董事會對公司經(jīng)營管理的監(jiān)督職能由于我國還處在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初期，公司的內(nèi)部治理與控制都不很完善。相當(dāng)一部分由上級行政主管部門或投資機(jī)構(gòu)推薦委派的董事，只代表其出資方的利益，沒有體現(xiàn)股份公司“股東利益最大化”的基本特征。公司經(jīng)營者集決策、經(jīng)營大權(quán)于一身，股東會、董事會和監(jiān)事會失去了對股份公司經(jīng)營管理的有效監(jiān)督，從而導(dǎo)致了企業(yè)經(jīng)營的各種違規(guī)行為，嚴(yán)重?fù)p害了廣大投資者的合法權(quán)益。由于獨立董事能夠超脫于公司利益之外，建立獨立董事制度，可以通過獨立董事的獨立性和責(zé)任心對公司經(jīng)營者進(jìn)行有效的監(jiān)督和控制，從而使公司董事會制度更加完善。建立獨立董事制度可以有利于股份有限公司兩權(quán)分離和完善法人治理機(jī)制公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心，科學(xué)的公司法人治理結(jié)構(gòu)，應(yīng)該是一種由公司股東大會、董事會和監(jiān)事會之間的“權(quán)力―制衡”關(guān)系的制度安排。他通過對公司決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)的機(jī)構(gòu)及其職責(zé)設(shè)置，建立起公司權(quán)力機(jī)構(gòu)之間的制衡關(guān)系。獨立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的利益結(jié)構(gòu)，彌補(bǔ)了國有資產(chǎn)管理部門、投資機(jī)構(gòu)推薦或委派董事的缺陷和不足，使董事會決策職能被大股東控制的現(xiàn)象得以有效的制衡；獨立董事依照法律規(guī)定享有代表全體股東行使對公司經(jīng)營管理的決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)，這從法律制度、組織機(jī)構(gòu)兩個方面保證了股份公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。在股份公司法人治理結(jié)構(gòu)中，設(shè)立獨立董事制度對于完善董事會內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)，改善股東會、董事會和經(jīng)營管理層三者之間的分工協(xié)調(diào)關(guān)系，提供了組織機(jī)構(gòu)上的保障。建立獨立董事制度可以保護(hù)中小投資者的利益公司制實行“資本民主”，即每股代表一張選票，因此絕對或相對控股的股東可以利用選票優(yōu)勢把公司變成實現(xiàn)自身利益的工具，偏離整體股東利益，甚至損害中小股東利益，例如我國股市的圈錢游戲、大股東惡意分紅等行為。有關(guān)研究表明，上市公司內(nèi)部人控制問題與股權(quán)向國家股股東或法人股股東的集中度成正相關(guān)關(guān)系，股權(quán)越集中，上市公司的內(nèi)部人控制度就越高，因此在決策層中安排代表中小股東利益的獨立董事就是平衡權(quán)力的重要的制度設(shè)計。引進(jìn)獨立董事，將形成對大股東權(quán)力的有力制約，可以保障中小股東的權(quán)益。獨立董事的比例越高，對中小投資者的保護(hù)就越好。獨立董事的設(shè)立，對于上市公司的日常經(jīng)營和資金運作都有直接的制約，可以防止大股東侵犯中小股東的利益，避免類似 ST猴王、濟(jì)南輕騎等事件的發(fā)生，促進(jìn)上市公司和證券市場的健康規(guī)范發(fā)展。參考文獻(xiàn)：劉翌，“我國上市公司獨立董事制度研究”，《商業(yè)經(jīng)濟(jì)與管理》，2001年 第1期徐永濤、刑書恒，“獨立董事的運行之路”，《政法論叢》，2003年第3期關(guān)建華，〔J].法商論叢，2009(4).【M〕.、陳桂華．對我國上市公司獨立董事制度的思考．經(jīng)濟(jì)問題．2006(9)．[J].會計之友,2007(11).第三篇：經(jīng)濟(jì)法論文安徽