【正文】 權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回 遺失物 。該遺失物 通過轉(zhuǎn)讓 被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請(qǐng)求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起 2 年內(nèi) 向 受讓人請(qǐng)求 返還原物，但受讓人 通過 拍賣或者向具有經(jīng)營(yíng)資格的經(jīng)營(yíng)者購(gòu)得 該遺失物的，權(quán)利人請(qǐng)求返還原物時(shí)應(yīng)當(dāng) 支付受讓人所付的費(fèi)用 。權(quán)利人向受讓人支付所付費(fèi)用后，有權(quán) 向無處分權(quán)人追償 。 ”該條明確規(guī)定了對(duì) 遺失物不適用善意取得 ，亦即是對(duì)善意取得制度適用范圍的限制。 所有權(quán)人對(duì)于遺失的財(cái)物可以在法定的 2 年時(shí)限內(nèi)向相對(duì)人主張返還所有物，該請(qǐng)求權(quán)的相對(duì)人即是遺失物的無權(quán)占有人，原則上既可能是 拾得 遺失物的人，也可能是通過 受讓占有遺失物的 第三人 。當(dāng)遺失物所有權(quán)人向上列相對(duì)人追索遺失物而遭到拒絕時(shí)， 可以侵權(quán)之訴請(qǐng)求法律的保護(hù) ，因?yàn)槭暗眠z失物拒不返還的行為已轉(zhuǎn) 化為 侵權(quán)行為 。在遺失物所有人在 2 年時(shí)限內(nèi)向遺失物拾得人以外的受讓人主張返還原物時(shí)，如果該受讓人取得遺失物的行為 不符合善意取得 的形式要件，則該受讓人應(yīng) 無條件返還 遺失物于原所有權(quán)人，其所受損失只能向 讓于人（拾得遺失物人）追償 ；如果受讓人取得遺失物的行為符合善意取得各項(xiàng)之要件，根據(jù)《物權(quán)法》第 107 條的規(guī)定，也不能對(duì)抗原所有權(quán)人的物權(quán)，而只有 “要求權(quán)利人在取回遺失物的同時(shí)支付自己所付費(fèi)用 ”的請(qǐng)求權(quán)。即遺失物所有人對(duì)遺失物的返還請(qǐng)求只要 未超過法定消滅時(shí)限 ，就應(yīng)受到法律的保護(hù)和人民法院的支持。 516. 依據(jù)《物權(quán)法 》第 106 條第１款規(guī)定無權(quán)處分人將動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回，但只有 同時(shí)符合 三種情形 “（一）受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；（二）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。 ”，受讓人才取得該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。 依據(jù)《物權(quán)法》債權(quán)變動(dòng)與物權(quán)轉(zhuǎn)移相區(qū)分的原則，債權(quán)是否成立不影響物權(quán)的實(shí)際轉(zhuǎn)移。 517. 懸賞廣告是指廣告人以廣告的形式聲明對(duì) 完成 懸賞廣告中規(guī)定的 特定行為 的 任何人 ，給付廣告中 約定報(bào)酬 的意思表示行為。 懸賞廣告實(shí)際上是對(duì)不特定 人發(fā)出的要約，只要有人作出承諾的意思表示即可對(duì)雙方產(chǎn)生 法律約束力 。懸賞廣告法律行為的構(gòu)成要件包括：須依 廣告方法 ，對(duì) 不特定人 為意思表示；須有要求對(duì)方完成 指定行為 之意思表示；須有對(duì)完成指定行為之人給 付報(bào)酬 之意思表示。當(dāng)然，懸賞廣告的內(nèi)容也必須具體確定，且表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的 5 約束。懸賞廣告一般具有以下法律特征： （ 1） 懸賞廣告合同以廣告方式為要約的要件，因而是 要式行為 。 （ 2） 懸賞廣告是實(shí)踐性的 有償行為 。首先，懸賞廣告是實(shí)踐性合同，而不是諾成性合同。其次，懸賞廣告是有償?shù)暮贤?，其性質(zhì)是有償合同。 再次，懸賞廣告的報(bào)酬數(shù)額是確定的，按照實(shí)際情況，這種確定有兩種形式：第一種是確定的報(bào)酬只有一份，因?yàn)閼屹p的行為只有一個(gè)。第二種懸賞的行為是確定的，但是懸賞行為的數(shù)量不確定的，因此，報(bào)酬數(shù)額的數(shù)額確定而 份數(shù) 不確定。 （ 3） 懸賞廣告是向不特定的任何人發(fā)出。懸賞廣告合同的主體特征，是廣告人一方始終是特定的，這與一般合同并沒有不同。在行為人一方，在要約發(fā)出之時(shí)，不能是特定的，而是 不特定的任何人 ，不應(yīng)當(dāng)有特定的指向。 （ 4） 懸賞廣告合同的標(biāo)的，是懸賞廣告中所指定的行為，對(duì)此，可以簡(jiǎn)稱為 懸賞行為 。懸賞行為應(yīng)當(dāng)是 合法的 行為， 違反法律和公共秩序以及違背善良風(fēng)俗的行為，不得作為懸賞行為。 當(dāng)懸賞廣告合同有效成立之后，在廣告人和行為人之間產(chǎn)生相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)： （ 1）廣告人的權(quán)利：接受行為人完成懸賞行為的成果；懸賞廣告要約發(fā)出后，廣告人享有 撤銷權(quán) ，但對(duì) 已經(jīng)完成的懸賞行為 ， 不具有拘束力 。 （ 2） 廣告人的義務(wù)：按照懸賞廣告的內(nèi)容，對(duì)行為人給付應(yīng)當(dāng)給付的報(bào)酬；撤銷懸賞廣告的賠償義務(wù)。 （ 3） 在懸賞廣告中行為人的義務(wù)：完成懸賞行為的義務(wù)； 不得扣押 懸賞行為成果的義務(wù)。 （ 4） 行為人的權(quán)利：懸賞報(bào)酬 請(qǐng)求權(quán) ；廣告人實(shí)施欺詐行為的 損害賠償請(qǐng)求權(quán) 。另根據(jù)最新 頒布且即將實(shí)施的我國(guó)《物權(quán)法》第一百一十二條第二款的規(guī)定 “權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時(shí)應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù) ”。 518. 根據(jù)我國(guó)刑法上的犯罪構(gòu)成理論，對(duì)任何案件的定罪都必須堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的原則，即認(rèn)定行為人構(gòu)成某罪，必須把行為的客觀危害結(jié)果與其對(duì)該結(jié)果的主觀認(rèn)識(shí)和態(tài)度結(jié)合起來。司法實(shí)踐中，對(duì)行為人實(shí)施暴力時(shí)并無非法占有的故意，但實(shí)施暴力后 臨時(shí)起意取得被害人財(cái)物的行為，有人往往將此 視為搶劫 。這種認(rèn)識(shí)并不一定妥當(dāng)，這種情況下應(yīng)具體案例具體分析。 在本案中，王某 無事生非、無端砍傷 孟某，而后又取其錢財(cái)任 意追逐孟某等人，其主觀方面具有尋釁滋事的故意，且是出于滿足其蔑視法紀(jì)、尋求精神刺激、耍個(gè)人威風(fēng)的私欲，屬于明顯的 流氓動(dòng)機(jī) ；在客觀方面，王某也具有肆意挑釁、結(jié)伙持械追逐、攔截、強(qiáng)拿硬要孟某 百余元 （如果 數(shù)額巨大 ，則侵害的主要法益發(fā)生變化，定性應(yīng)另當(dāng)別論）的情節(jié)，并致人 輕傷 造成惡劣影響，嚴(yán)重破壞了社會(huì)秩序，其行為完全符合尋釁滋事罪的構(gòu)成特征。 由于王某尋釁滋事造成孟某輕傷的危害后果，又符合刑法規(guī)定的故意傷害罪的構(gòu)成，因此刑法上尋釁滋事罪與故意傷害罪都對(duì)王某的行為進(jìn)行了規(guī)定，兩者系 法條競(jìng)合關(guān)系 ，屬于本質(zhì)上的一罪而應(yīng) 以一罪處理。因刑法對(duì)兩罪的規(guī)定不屬于特別法與普通法、整體法與部分法、基本法與補(bǔ)充法的關(guān)系，這種情況下，只能按照 重法優(yōu)于輕法 處理。根據(jù)刑法第二百九十三條規(guī)定：犯尋釁滋事罪的，處五年以下有期徒刑、拘役和管制；而刑法第二百三十四條第一款規(guī)定：故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役和管制。因此，王某應(yīng)以尋釁滋事罪論處為宜。 （本案例與 529 案例有出入） 519. 賭債也是一種 真實(shí)的債權(quán)債務(wù) ，只不過 不具合法性 。確切地說，支付賭資的行為應(yīng)屬于 “不法原因給付 ”。而對(duì)于 “不法原因給付 ”，原所有人 不再享有所有權(quán) ， 不具 有返還請(qǐng)求權(quán) 。 賭資作為一種 違法所得應(yīng)依法沒收歸國(guó)家所有 ，且國(guó)家取得所有權(quán)的方式是一種原始取得、 法定取得 。 法定取得也 需依照法定程序 ，賭資應(yīng)依法予以沒收，但由于國(guó)家并未依據(jù)法定程序予以沒收，所以尚未轉(zhuǎn)歸國(guó)家所有。況且，依據(jù)《行政處罰法》，實(shí)施沒收違法所得的 時(shí)效為兩年 ，已過兩年的處罰時(shí)效，國(guó)家不再具有取得所有權(quán)的法定依據(jù)，沒有程序保障當(dāng)然不能取得所有權(quán)。 6 贏得 賭資無合法依據(jù)，屬于 “不法原因給付 ”，故 贏家 并未取得所有權(quán) 。但如前所述，兩年后處罰時(shí)效期間屆滿，國(guó)家喪失其時(shí)效利益，此時(shí)， 贏家 實(shí)際占有而取得 了賭資的 所有權(quán) ，取得所有權(quán)的方式是 時(shí)效取得、原始取得 。 本案， 張某累計(jì)輸給胡某１０萬元。兩年以后，張某的女兒患尿毒癥急需用錢，張某提出向胡某借錢，遭到胡某的拒絕。后張某持刀到胡某家，逼胡某還了贏去的１０萬元錢 的行為， 構(gòu)成搶劫罪。 520. 刑法第七十一條對(duì) 同種自由刑 規(guī)定了 限制加重原則 ，但對(duì) 異種有期自由刑 ，即數(shù)罪中既有有期徒刑，又有拘役或管制刑如何并罰未作規(guī)定。最高人民法院在１９８１年出臺(tái)《關(guān)于管制期間又犯罪被判處拘役或有期徒刑應(yīng)如何執(zhí)行的問題的批復(fù)》的司法解釋，規(guī)定在 新罪 所判處的有期徒刑或拘役 執(zhí)行完畢后 ， 再執(zhí)行前罪 沒有執(zhí) 行完的 管制 ，對(duì)于管制犯在管制期間，因發(fā)現(xiàn)判決時(shí) 沒有發(fā)現(xiàn)的罪行 而被判處拘役或有期徒刑的，也按此辦理。 但對(duì)一罪被判拘役，另罪判有期徒刑，或者數(shù)罪被分別判處管制、拘役和有期徒刑的案件該如何決定執(zhí)行刑罰，沒有明確的規(guī)定和司法解釋。對(duì)此，立法應(yīng)作出明確規(guī)定，以避免司法實(shí)踐中對(duì)異種有期自由刑的做法不一，操作混亂，維護(hù)法制的統(tǒng)一正確實(shí)施。 521. 刑事訴訟法》第七十七條第二款之規(guī)定： “如果是國(guó)家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失，人民檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事訴訟。 ” 但法律另有規(guī)定的不能提起刑事附帶民事訴訟。如貪 污、挪用公款、盜竊等非法占有國(guó)家、集體財(cái)產(chǎn)的犯罪，雖然其犯罪行為與財(cái)產(chǎn)損失之間存在直接的因果關(guān)系，但根據(jù)我國(guó)刑法第六十四條的規(guī)定，國(guó)家、集體損失的財(cái)產(chǎn)可以在刑事訴訟中由 偵查機(jī)關(guān) 在偵查活動(dòng)中予以 追繳退賠 或由人民法院在判處被告人刑罰時(shí)繼續(xù) 追繳 。檢察機(jī)關(guān)對(duì) 此類犯罪案件不宜提起刑事附帶民事訴訟。 《民法通則》第一百三十四條第一款規(guī)定，承擔(dān)民事責(zé)任的方式，有停止侵害、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、賠償損失等十種。第一百一十七條規(guī)定，侵占國(guó)家的、集體的財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng) 返還財(cái)產(chǎn) ，不能返還財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng) 折價(jià)賠償 ；損壞國(guó)家的、集 體的財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng) 恢復(fù)原狀或者折價(jià)賠償 ；受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人并應(yīng)當(dāng)賠償損失。 523. 司法實(shí)踐中認(rèn)定 侵占他人的遺忘物 必須滿足兩個(gè)條件：一是他人的財(cái)物遺忘在行為人的直接控制范圍之內(nèi)，例如車上等；二是行為人明知是他人的遺忘物而據(jù)為己有，拒不交出。本案中持卡人陳某丟失信用卡 在路上 已多日，屬于 遺失物 的范疇，而不是遺忘物。 因此，對(duì)巨額 遺失物 的處理行為 ， 不應(yīng)以 侵占 罪論處 。 我國(guó)刑法第一百九十六條規(guī)定，信用卡詐騙罪是以非法占有他人財(cái)物為目的，進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，數(shù)額較大的行為。主要表現(xiàn)為四個(gè)方 面：使用 偽造 信用卡的行為； 使用作廢信用卡的行為； 冒用 他人信用卡的行為； 惡意透支 的行為 （ 惡意透支是持卡人自己的行為，并且是經(jīng)銀行催收后仍不歸還的行為 ） 。 刑法理論上的秘密竊取，是指行為人采用 主觀上自認(rèn)為 不被財(cái)物所有者、持有者或經(jīng)手者發(fā)覺的方法竊取其財(cái)物的行為。盜竊行為的秘密性 并不一定要求 行為人以秘密方式進(jìn)入和離開犯罪現(xiàn)場(chǎng) 。 在盜竊案件中，取走財(cái)物的事實(shí)可能當(dāng)場(chǎng)被人發(fā)覺，但如果財(cái)物的所有人或保管人 沒有認(rèn)識(shí) 到行為人取走財(cái)物的非法性，或者所有人、保管人主觀上 誤以為 行為人取走財(cái)物的行為是合法的，沒有發(fā)覺是盜竊行為，這種 情況仍應(yīng)被認(rèn)為是盜竊行為。 本案，杜某 使用撿拾 的 ＩＣ卡 （卡上只有 300 元） 利用銀行系統(tǒng)故障提取 60 萬元 巨款的行為 應(yīng) 以盜竊罪定罪處罰 。 524. 村支書 應(yīng)視為 國(guó)家工作人員。第一，街道、鄉(xiāng)、鎮(zhèn)黨的基層委員會(huì)和村、社區(qū)黨組織，領(lǐng)導(dǎo)本地區(qū)的工作，支持和保證行政組織、經(jīng)濟(jì)組織和群眾自治組織充分行使職權(quán)。村黨支部領(lǐng)導(dǎo)一個(gè)村的工作，村支書作為村黨支部的一把手，行使的是 十分具體 而實(shí)在的 領(lǐng) 7 導(dǎo)職權(quán) ，所以完全應(yīng)該歸入 “國(guó)家工作人員 ”之列。第二，按照通說，所謂 “國(guó)家工作人員 ”是指在 各級(jí)黨的機(jī)關(guān) 、行政機(jī)關(guān)、權(quán)力機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、軍事機(jī) 關(guān)、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，村支書作為 黨的最基層組織的負(fù)責(zé)人 ，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國(guó)家工作人員。 村支書直接受鄉(xiāng)鎮(zhèn)黨委的領(lǐng)導(dǎo)， 對(duì)村支書的主體資格沒有必要、也不能夠適用２０００年４月２９日全國(guó)人大常委會(huì) 對(duì)“ 村民委員會(huì)等村基層組織 ?? .” 的解釋 。 本案 村支書陳某 在村 集資建橋 中受賄 萬元的行為，應(yīng) 以受賄罪追究其刑事責(zé)任。 525. 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復(fù)》，行為人為劫取財(cái)物而預(yù)謀故意殺人 ，或者在劫取財(cái)物過程中，為 制服被害人反抗而故意殺人 的，以 搶劫罪 定罪處罰。 入戶搶劫 是搶劫罪的 法定 從重情節(jié) 。依《最高人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，入戶搶劫，是指為實(shí)施搶劫行為而 進(jìn)入他人生活的與外界相對(duì)隔離的住所 。入戶搶劫的 常見情形 是，犯罪分子為劫取財(cái)物而擅自強(qiáng)行進(jìn)入他人住所，實(shí)施搶劫行為。歸納起來，入戶搶劫具有以下三方面的要件：一是入戶的非法性；二是入戶時(shí)已形成搶劫的犯意；三是入戶后實(shí)施了搶劫行為。而上述三個(gè)要件中第三個(gè)最富有爭(zhēng)議性。即入戶搶劫要求搶劫行為必須 完整地發(fā)生于戶內(nèi) ，還是允許暴力、脅迫等方法行為與取得財(cái)物的行為 可以在戶內(nèi)戶外分開實(shí)施 。 搶劫行為 完整地在戶 內(nèi)實(shí)施 僅僅是入戶搶劫的 典型表現(xiàn) ，尚 不能涵蓋 其他 非典型表現(xiàn)形式的入戶搶劫。入戶搶劫的 目的是 劫取他人戶內(nèi)的財(cái)物，為了達(dá)到非法占有的目的，行為人須實(shí)施暴力、脅迫或其他方法排除戶內(nèi)他人的反抗。行為人將戶主 騙離 住所，將其殺害，或者在將其騙出住所后以其他具有暴力、脅迫性質(zhì)的方法使之 無法回到 住所，從而為堂而皇之的再次入戶劫財(cái)鋪平道路，其行為的性質(zhì)與入戶搶劫的典型表現(xiàn)形式并 無本質(zhì)區(qū)別 ，應(yīng)當(dāng)視為入戶搶劫。不論搶劫犯罪的方法行為發(fā)生于戶內(nèi)戶外，只要行為人搶劫 行為指向 的對(duì)象是 戶內(nèi) 的財(cái)物，其實(shí)施的暴力、脅迫等方法行為作用于戶內(nèi)人員 或本應(yīng)處于戶內(nèi)的人員，至于是在戶內(nèi)就地實(shí)施，還是 將人引出后在戶外 實(shí)施，其本質(zhì)都是入戶搶劫，后者是對(duì)入戶搶劫含義的合理延伸。 如果行為人 在戶外 遇見被害人實(shí)施搶劫，獲取了被害人的 鑰匙 ， 之后入戶 取財(cái)?shù)?，不能視為入戶搶劫。因?yàn)榇藭r(shí)的入戶取財(cái)是之前已經(jīng) 實(shí)施完畢 的搶劫犯罪的 結(jié)果行為 ，被害人也本不處于戶內(nèi)，只能認(rèn)定是一般意義上的搶劫。 本案中，兩名被告人借口將被害人騙出家中，然后在戶外將其殺害，隨后進(jìn)入被害人家中獲取財(cái)物，是非典型的入戶搶劫。因此，應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪，且是入戶搶劫。 526. 根據(jù)我國(guó)《民法通則》規(guī)定，一般 侵權(quán)損害必須同時(shí)具備 損害事實(shí)客觀存在、侵權(quán)行為與損害事實(shí)有因果關(guān)系、行為人有過錯(cuò)、行為違反法律 的這四個(gè)構(gòu)成要件，缺一不可。在某些特殊情況下，即使四個(gè)要件沒有 同時(shí) 具備，但法律規(guī)定當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任的，當(dāng)事人也必