【正文】 的〞應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合 同的理解理論中一直存在分歧。,第十二頁，共七十二頁。,第一種意見認(rèn)為，用人單位與勞動者連續(xù)訂立二次固定期限(qīxi224。n)勞 動合同后，且勞動者沒有違法違紀(jì)以及不能勝任工作的情況，只要勞 動者提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位沒有選擇權(quán)，必須訂 立無固定期限勞動合同，不能行使終止勞動合同的權(quán)利。第二種意見 認(rèn)為，該條規(guī)定在“勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同〞之前需 具備三個條件：(1)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同。(2)勞動者沒有本 法第39條和第40條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的情形。(3)續(xù)訂勞動合同的。 ?勞動合同法?第14條第2款第1項(xiàng)、第2項(xiàng)均無“續(xù)訂勞動合同的〞 這個條件，只要到達(dá)10年那么可直接簽訂，第3項(xiàng)中增加了“續(xù)訂勞動合 同的〞這個條件，根據(jù)法條前后文意思應(yīng)當(dāng)是指前面兩次固定期限勞動 合同終止后，雙方再次決定續(xù)訂勞動合同的，勞動者提出要求，那么應(yīng) 當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同。假設(shè)用人單位不愿意再次“續(xù)訂勞動 合同的〞，那么因?yàn)槿狈﹄p方共同的“續(xù)訂勞動合同的〞意思表示，勞 動合同終止，即使勞動者提出要求，也因不符合該條規(guī)定的條件 而無法到達(dá)目的。,第十三頁，共七十二頁。,兩種不同的理解，對勞動者權(quán)利有著截然 不同的影響，立法原意是哪種解釋呢?2007年6月 29日全國人大常委會在關(guān)于?勞動合同法?的新 聞發(fā)布會上對此問題進(jìn)展了說明，立法機(jī)關(guān)的意 見與第一種意見一致：“連續(xù)訂立兩次固定(g249。d236。ng)期限勞 動合同以后，勞動者沒有本法第39條和第40條規(guī) 定的情形，這兩條規(guī)定的情形就是勞動者沒有違 規(guī)、違紀(jì)、違法的情形，沒有患病、負(fù)傷，不能 勝任工作的情況下，勞動者提出要續(xù)訂勞動合同 的時候，用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同。 特別是第三項(xiàng)在制定過程當(dāng)中，我們反復(fù)征 求了意見， ↓,第十四頁，共七十二頁。,二審以后，這個修改意見又在相當(dāng)范圍的社會層面征 求意見，大家都對連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同， 再簽訂就要簽訂無固定期限勞動合同的規(guī)定，表示不 解，或者是反對的意見。后來我們想到，為理解決勞 動合同短期化的問題，要作這樣的規(guī)定，并且勞動者 是在沒有出錯的情況(q237。ngku224。ng)下，是遵紀(jì)守法、努力工作的情 況下，已經(jīng)連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同，已經(jīng)付 出了勞動，在工作期間可以勝任用人單位工作的情況 下，用人單位和勞動者簽訂無固定期限勞動合同也是 合理的。〞因此，本案中王某提出與公司續(xù)訂無固定期 限勞動合同，公司必須與王某訂立無固定期限勞 動合同。,第十五頁，共七十二頁。,五、勞動者符合(fh233。)訂立無固定期限勞動合同的條件，用人單位與勞動者只是續(xù)訂固定期限勞動合同，勞動者事后反悔要求用人單位支付雙倍工資能否獲得支持?,案例：2021年8月31日勞動合同到期時，郭師傅在某公 交公司已經(jīng)工作了11年，公司提出與郭師傅簽訂三年期限 的勞動合同，郭師傅表示同意，因此，雙方(shuāngfāng)續(xù)訂了一份 2021年9月1日2021年8月31日的勞動合同。合同履行了幾 個月后，郭師傅向公司提出自己符合簽訂無固定期限勞動 合同的條件，要求公司將三年期限的勞動合同改為無 固定期限勞動合同，并要求公司支付未簽訂無固定期 限勞動合同的雙倍工資。,第十六頁，共七十二頁。,勞動合同法規(guī)定，用人單位與勞動者協(xié)商一致， 可以訂立無固定期限勞動合同。有以下情形之一，勞動者 提出或者(hu242。zhě)同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立 固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同： (一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的。(二)用人單 位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動 合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退 休年齡缺乏十年的。(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合 同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、 第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。,第十七頁，共七十二頁。,本案中老郭在公司工作了11年，符合了簽訂(qiānd236。ng)無固定期限勞動合 同的法定條件，但公司提出與老郭簽訂固定期限勞動合同，是否合法? 從勞動合同法的條文看，法條只規(guī)定勞動者提出，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立 。在勞動者未提出訂立無固定期限勞動合同的情況下，是不是用人單 位就不能提出訂立固定期限勞動合同呢?筆者認(rèn)為，訂立何種期限的勞 動合同，在符合上述三種情形下，勞動者仍有選擇權(quán)，法律的目的不 是強(qiáng)行規(guī)定雙方非得續(xù)訂無固定期限勞動合同。假設(shè)用人單位提出續(xù) 訂固定期限勞動合同而勞動者不反對的，應(yīng)當(dāng)遵循雙方的意思表示， 對雙方續(xù)訂固定期限勞動合同的行為予以確認(rèn)。勞動合同法施行條例 第十一條規(guī)定，除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動者按照 勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無固定期限勞動合同的 ，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同?？梢?，只要是勞動者 與用人單位協(xié)商一致，簽訂固定期限勞動合同也是可以的，本案中 郭師傅與公司協(xié)商一致續(xù)訂了三年期限的勞動合同，后反悔要求 變更為無固定期限勞動合同并要求公司支付雙倍工資是沒有法律根據(jù)的。,第十八頁，共七十二頁。,六、勞動合同到期后，用人單位既未終止勞動合同，也未續(xù)訂勞動合同，勞動者繼續(xù)在用人單位工作，怎么(zěn me)處理?,案例：孫某與公司簽訂的勞動合同于2021 年12月31日到期，公司未通知孫某終止勞動(l225。od242。ng) 合同，但也沒有與孫某續(xù)訂勞動合同，孫某在 原工作崗位繼續(xù)工作，一年后，孫某提出與公 司訂立無固定期限勞動合同，公司不同意， 雙方發(fā)生爭議。,第十九頁，共七十二頁。,勞動合同到期后，用人單位既未終止勞動合同，也 未續(xù)訂勞動合同，勞動者繼續(xù)在用人單位工作，實(shí)際上雙 方建立了事實(shí)勞動關(guān)系。勞動部?關(guān)于實(shí)行勞動合同制度 假設(shè)干問題的通知?(勞部發(fā)[1996]354號)規(guī)定，有固定期限 的勞動合同期滿后，因用人單位方面的原因未辦理終止或 續(xù)訂手續(xù)而形成事實(shí)勞動關(guān)系的，視為續(xù)訂勞動合同。用 人單位應(yīng)及時與勞動者協(xié)商合同期限，辦理續(xù)訂手續(xù)。由 此給勞動者造成損失的，該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé) 任。2001年，最高人民法院在?關(guān)于審理勞動爭議案件(224。nji224。n)適 用法律假設(shè)干問題的解釋?中規(guī)定，勞動合同期滿后，勞動 者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的， 視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。,第二十頁，共七十二頁。,一方提出終止勞動關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。2001 年勞動和社會保障部在?關(guān)于對事實(shí)勞動關(guān)系解除是 否應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題的復(fù)函?中規(guī)定，在上述 情形下，“終止〞是指勞動合同期滿后，勞動者仍在原 用人單位工作，用人單位未表示異議的，勞動者和用 人單位之間存在的是一種事實(shí)的勞動關(guān)系，而不等于 雙方按照原勞動合同約定的期限(qīxi224。n)續(xù)簽了一個新的勞動 合同。一方提出終止勞動關(guān)系的，應(yīng)認(rèn)定為終止事實(shí) 上的勞動關(guān)系。?勞動合同法?第10條規(guī)定，建立 勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動 關(guān)系，,第二十一頁，共七十二頁。,未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個 月內(nèi)訂立書面勞動合同。我們認(rèn)為，勞動合同期滿后 ，勞動者仍在原用人單位工作的，用人單位也應(yīng)當(dāng)按 照?勞動合同法?的要求在前一勞動合同終止之日后 勞動者提供勞動的第一天起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同 ，否那么(n224。 me)，超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動