【正文】 （5）分配股東紅利。，應(yīng)當(dāng)責(zé)令張某退還資金，所得利息收入歸公司所有，并由公司對(duì)劉某給予處分。五、甲公司為開(kāi)發(fā)新項(xiàng)目，急需資金。2000年3月12日，向乙公司借錢15萬(wàn)元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬(wàn)元，借期6個(gè)月，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項(xiàng)目開(kāi)發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無(wú)法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無(wú)果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬(wàn)元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準(zhǔn)備還款，但甲公司讓某單位不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請(qǐng)求甲公司以某單位的還款來(lái)償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無(wú)法清償債務(wù)。試分析：1．甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么2．乙公司是否可針對(duì)甲公司的行為行使撤銷權(quán)？為什么3．乙公司是否可以行使代位權(quán)？說(shuō)明理由。［答案］1．甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲公司與乙公司之間的借貸合同關(guān)系，系自愿訂立，無(wú)違法內(nèi)容，又有書面借據(jù)，是合法有效的。甲公司系債務(wù)人，負(fù)有按期清償本息的義務(wù)；乙公司為債權(quán)人，享有按期收回本金、收取利息的權(quán)利。甲公司因新項(xiàng)目開(kāi)發(fā)不順利，不能如約履行清償義務(wù)，構(gòu)成違約。2．乙公司可行使撤銷權(quán)。請(qǐng)求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為。債權(quán)人對(duì)于自己享有的債權(quán)，完全可 以根據(jù)自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當(dāng)該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務(wù)人時(shí)，如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)時(shí)，他的債權(quán)人享有依法救濟(jì)的權(quán)利。本案中，甲公司放棄對(duì)某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實(shí)際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國(guó)《合同法》的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。3．乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。六、甲商場(chǎng)3月份欲從乙冰箱廠購(gòu)進(jìn)冰箱50臺(tái)，每臺(tái)2800元，共計(jì)14萬(wàn)元。雙方約定4月份貨到后先付4萬(wàn)元，其余待銷售后付清余下的10萬(wàn)元貨款。后乙冰箱廠想在甲商場(chǎng)開(kāi)設(shè)銷售專柜，打開(kāi)銷路。雙方遂簽訂租賃場(chǎng)地合同，約定租賃期為1年，自同年4月起至次年4月止，月租金2萬(wàn)元，共計(jì)24萬(wàn)元。由乙冰箱廠3個(gè)月付1次，分4次付清。7月份乙冰箱廠通知甲商場(chǎng)，稱用應(yīng)收甲商場(chǎng)的10萬(wàn)元冰箱貨款中的6萬(wàn)元抵銷其4月至7月的租金。試分析：乙冰箱廠的做法是否合法？為什么？ ［答案］乙冰箱廠的做法符合我國(guó)合同法的有關(guān)規(guī)定。我國(guó)《合同法》第99條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，??當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。本案中，甲商場(chǎng)與乙冰箱廠互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)，彼此的合同標(biāo)的物又屬于種類和品質(zhì)相同的貨幣，也到了履行期，因此，乙冰箱廠可以根據(jù)我國(guó)合同法的有關(guān)同類債務(wù)相互抵銷的規(guī)定，通知甲商場(chǎng)對(duì)6萬(wàn)元債務(wù)予以抵銷。七、某市百貨公司通過(guò)新聞媒體播發(fā)招租啟事：將市場(chǎng)裝修后分?jǐn)偽怀鲎?，投資裝修費(fèi)2000元。周某于月初得知此消息后，決定租賃兩個(gè)柜臺(tái)，于月中去提前支取了即將到期的定期存單，損失利息近千元?？墒蔷驮谥苣硿?zhǔn)備去租賃攤位時(shí)，百貨公司又宣布說(shuō)：因主管部門未批準(zhǔn)，攤位不再招租了，請(qǐng)已辦理租賃手續(xù)的租戶到公司協(xié)商處理辦法；未辦理手續(xù)的，百貨公司不再接待。周某認(rèn)為百貨公司這種作法太不負(fù)責(zé)任，所以要求百貨公司賠償自己的預(yù)期收入若干萬(wàn)元，以及利息損失。雙方協(xié)商未果，訴至法院。試分析：本案應(yīng)如何處理？ ［答案］1．百貨公司發(fā)布的招租啟事屬于要約，由于此要約通過(guò)新聞媒體發(fā)布，發(fā)布之日就應(yīng)視為到達(dá)受要約人，要約生效，因此不存在要約撤回問(wèn)題。2．我國(guó)《合同法》規(guī)定，要約可以撤銷，但對(duì)撤銷要約有限制，以下兩種要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。本案中，一方面，通過(guò)新聞媒體這種特殊介質(zhì)發(fā)布要約，已經(jīng)使人確信該要約是不可撤銷的；另一方面，就周某來(lái)說(shuō)，他已經(jīng)為履行合同作了相當(dāng)多的準(zhǔn)備工作，并付出了一定的經(jīng)濟(jì)支出，因此對(duì)他來(lái)說(shuō)，該要約也是不可撤銷的。所以，百貨公司宣布撤銷要約的行為無(wú)效，實(shí)際上合同已經(jīng)成立。3．因此，周某的損失百貨公司應(yīng)該賠償。但是，賠償?shù)姆秶鷳?yīng)該有限制，包括實(shí)際損失和預(yù)期可得利益的損失。就本案來(lái)說(shuō)，幾千元的利息當(dāng)然要陪，但周某所稱的預(yù)期收入因具有不確定性，不在賠償之列。八、中國(guó)證監(jiān)會(huì)在對(duì)A上市公司進(jìn)行例行檢查中，發(fā)現(xiàn)以下事實(shí)：（1）A公司于1995年5月 6日由B企業(yè)、C企業(yè)等6家企業(yè)作為發(fā)起人共同以發(fā)起設(shè)立方式成立，成立時(shí)的股本總額為8200萬(wàn)股（每股面值為人民幣1元，下同）。1998年8月 9日，A公司獲準(zhǔn)發(fā)行5000 萬(wàn)股社會(huì)公眾股，并于同年10月10日在證券交易所上市。此次發(fā)行完畢后，A公司的股本總額達(dá)到13200萬(wàn)股。（2）1999年9月 5日，B企業(yè)將所持 A公司股份 680萬(wàn)股轉(zhuǎn)讓給了宏達(dá)公司，從而使宏達(dá)公司持有A公司的股份達(dá)到800萬(wàn)股。直到同年9月15日，宏達(dá)公司未向A公司報(bào)告。（3）1999年10月6日，A公司董事會(huì)召開(kāi)會(huì)議，通過(guò)了發(fā)行公司債券的方案和于同年 11月 25日召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)審議發(fā)行公司債券方案的決定。在如期舉行的臨時(shí)股東大會(huì)上，除審議通過(guò)了發(fā)行公司債券的決議外，還根據(jù)控股股東C企業(yè)的提議，臨時(shí)增加了一項(xiàng)增選一名公司董事的議案，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。（4）為A公司出具2000審計(jì)報(bào)告的注冊(cè)會(huì)計(jì)師陳某，在2001年3月 10日公司報(bào)告公布后，于同年3月 20日購(gòu)買了A公司2萬(wàn)股股票，并于同年4月8日拋售，獲利3萬(wàn)余元；E證券公司的證券從業(yè)人員李某認(rèn)為A公司的股票具有上漲潛力，于2001年3月 15日購(gòu)買了A公司股票1萬(wàn)股。要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：（1）A公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會(huì)公眾股所占股本總額比例是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（2）B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為以及宏達(dá)公司未向A公司報(bào)告所持股份情況的行為是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（3）A公司臨時(shí)股東大會(huì)增選一名公司董事的決議是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（4）陳某、李某買賣A公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。[答案]（1）A公司上市后，其股本結(jié)構(gòu)中社會(huì)公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，上市公司中，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份須達(dá)公司股份總額的25%以上，公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，其向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股份的比例為10%以上。A公司的股本總額為 13200萬(wàn)股，社會(huì)公眾股占股本總額的比例為 %，故A公司股本結(jié)構(gòu)中社會(huì)公眾股所占股本總額比例符合法律規(guī)定。（2）B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人持有本公司的股份，自公司成立之日起 3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。B企業(yè)持有 A公司股份的時(shí)間已超過(guò)了3年，故轉(zhuǎn)讓A公司股份符合法律規(guī)定。宏達(dá)公司未向A 公司報(bào)告所持股份情況的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，當(dāng)投資者通過(guò)證券交易所的證券交易持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予以公告。在上述期間內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。宏達(dá)公司持有A公司發(fā)行股份達(dá) %，應(yīng)當(dāng)通知 A公司。（3）A公司臨時(shí)股東大會(huì)通過(guò)增選一名公司董事的決議不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。（4）首先，陳某買賣A公司股票的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，為上市公司出具審計(jì)報(bào)告的人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開(kāi)后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。陳某是在審計(jì)報(bào)告公布5日后買賣A公司股票的，故符合法律規(guī)定。其次，李某買賣A公司股票的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券公司的從業(yè)人員在任期或者法定期間內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票。李某為E證券公司從業(yè)人員，故買賣A公司股票不符合法律規(guī)定。九、A有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱A公司）擬變更為B股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱B公司），向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行A股并在證券交易所上市。A公司的基本情況以及有關(guān)中介機(jī)構(gòu)于2002年1月提出的有關(guān)改制、發(fā)行方案和實(shí)施步驟要點(diǎn)如下：（1）A公司由C集體所有制企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱C企業(yè)）、D國(guó)有企業(yè)、E國(guó)有企業(yè)和F國(guó)有企業(yè)于200 年1月共同出資成立，A公司的注冊(cè)資本為人民幣12000萬(wàn)元。其中，C企業(yè)以廠房、機(jī)器設(shè)備出資，經(jīng)審計(jì)和評(píng)估后確認(rèn)的凈資產(chǎn)為8000萬(wàn)元，按80%的折股比例折為6400萬(wàn)股；D國(guó)有企業(yè)以其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)作為出資，經(jīng)評(píng)估后確認(rèn)的凈資產(chǎn)為人民幣5000萬(wàn)元，按80%的折股比例折為4000萬(wàn)股；E國(guó)有企業(yè)和F國(guó)有企業(yè)分別以貨幣資金投入1200萬(wàn)元和800萬(wàn)元，按80%的折股比例分別折為960萬(wàn)股和640萬(wàn)股。（2）A公司變更為B公司的相關(guān)方案為：A公司的全體股東作為B公司的發(fā)起人股東；A公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由B公司承繼；截止2001年12月31日，A公司變更為B公司前的總資產(chǎn)為人民幣7億元，總負(fù)債為人民幣5億元，凈資產(chǎn)為人民幣2億元；。（3）有關(guān)機(jī)構(gòu)提出的改制、輔導(dǎo)和申請(qǐng)發(fā)行股票的實(shí)施步驟為：2002年3月，完成A公司變更為B公司的工作，同時(shí)聘請(qǐng)具有證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)資格的證券公司進(jìn)行輔導(dǎo)，并向B公司所在地的中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)送備案材料；到2003年1月，輔導(dǎo)期屆滿，申請(qǐng)輔導(dǎo)驗(yàn)收；2003年3月，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出發(fā)行申請(qǐng)。（4）預(yù)計(jì)A公司變更為B公司后，截至2002年12月31日，。B公司擬申請(qǐng)發(fā)行A股4000萬(wàn)股。要求：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）和要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，指出A公司變更為B公司的方案是否存在不當(dāng)之處？并說(shuō)明理由。（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，指出改制、輔導(dǎo)和申請(qǐng)發(fā)行股票的實(shí)施步驟存在哪些問(wèn)題？并說(shuō)明理由。（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）以及其他要點(diǎn)所述內(nèi)容，指出B公司存在哪些不符合發(fā)行A股并上市有關(guān)條件之處？并說(shuō)明理由。[答案]（1）首先，B公司發(fā)起人的人數(shù)不符合規(guī)定，B公司的發(fā)起人少于5人；其次，A公司變更為B公司時(shí)，A公司的凈資產(chǎn)額與B公司的股份總額不相等。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額。在本題中，A公司變更為B公司的股份總額應(yīng)當(dāng)為2億股。（2）首先，聘請(qǐng)具有證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)資格的證券公司輔導(dǎo)不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有主承銷商資格的證券公司；其次，B公司從2002年3月至2003年1月的輔導(dǎo)期限不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，輔導(dǎo)期限至少為1年；第三，2003年3月向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)發(fā)行上市不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司申請(qǐng)發(fā)行A股并上市，必須有3年連續(xù)盈利的業(yè)績(jī)。在本題中，A公司成立于2001年1月，即使其業(yè)績(jī)可以連續(xù)計(jì)算，至2003年3月沒(méi)有3年的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)。（注：本要點(diǎn)中部分內(nèi)容超出指定教材范圍，供參考）（3）首先，B公司發(fā)行前1年末，凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例不足30%。根據(jù)規(guī)定，公司發(fā)行前1年末凈資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例必須達(dá)到30%以上，而本題的比例僅為25%；其次，B公司申請(qǐng)發(fā)行社會(huì)公眾股的數(shù)額未達(dá)到股本總額的25%。根據(jù)規(guī)定，股本總額小于4億元的，向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行的股份必須達(dá)到公司股份總額的25%以上，%。十、甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項(xiàng)：（1）6月，合伙人丙同A合伙企業(yè)進(jìn)行了120萬(wàn)元的交易，合伙人甲認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對(duì)此沒(méi)有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。（2）6月，合伙人丁自營(yíng)同A合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，獲利150萬(wàn)元。合伙人乙認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對(duì)此沒(méi)有約定，因此，丁不得自營(yíng)同本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，其獲利150萬(wàn)元應(yīng)當(dāng)歸A合伙企業(yè)所有。（3）7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬(wàn)元。（4）8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，有限合伙人丙轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?。?）9月，甲、丁提出退伙。經(jīng)結(jié)算，甲從合伙企業(yè)分回10萬(wàn)元，丁從合伙企業(yè)分回20萬(wàn)元。（6）10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬(wàn)元。（7）12月，B銀行100萬(wàn)元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)只有40萬(wàn)元。要求：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出甲的主張是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出乙的主張是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（3）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（4）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（5）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（6）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（7）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（8）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。[答案]（1）甲的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（2）乙的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（3）債權(quán)人B銀行可以要求甲清償全部的60萬(wàn)元。根據(jù)規(guī)定，普通退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。（4）債權(quán)人B銀行可以要求乙清償全部的60萬(wàn)元。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。在本題中，乙應(yīng)當(dāng)對(duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。（5）債權(quán)人B銀行可以要求丙清償全部的60萬(wàn)元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢?duì)其作為有限合伙人期