論文《證券商行為規(guī)范及法律責(zé)任探討》-文庫吧
2025-06-23 18:27 本頁面
【正文】 經(jīng)營規(guī)模，降低交易費(fèi)用、提高企業(yè)市場競爭力的功能，對處于發(fā)展中的我國上市公司和證券市場具有戰(zhàn)略意義。但關(guān)聯(lián)交易在缺乏法律監(jiān)督的情況下，也會成為一些企業(yè)謀取非法利益的手段，衍生諸多法律問題，包括如何在關(guān)聯(lián)交易中有效保護(hù)中小股東的利益；如何規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息披露等。在承銷股票時(shí)，如果證券商自己是發(fā)行公 司大股東的話，就有可能為抬高股票價(jià)格，獲得巨額利潤而對上市公司過度包裝，進(jìn)行信息欺詐，嚴(yán)重?fù)p害中小投資者的利益，因而《證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)股票承銷業(yè)務(wù)管理辦法》第 15 條規(guī)定：“證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)持有企業(yè) 7%以上的股份，或是其前五名股東之一，不得成為該企業(yè)的主承銷商或副主承銷商?！蹦敲丛撟C券商能否成為承銷團(tuán)的成員呢？因?yàn)椤蹲C券法》第 25 條規(guī)定，向社會公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。而身為大股東的證券商是否能作為承銷團(tuán)的成員，證券法并沒有作出明確規(guī)定。 對此，筆者認(rèn)為，對《證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)股票承銷業(yè)務(wù)管理辦法》第 15 條應(yīng)作嚴(yán)格理解，或通過制訂證券法實(shí)施細(xì)則來明確規(guī)定，證券商持有發(fā)行公司 7%以上的股份或是其前五名股東之一的，不得承銷該公司股票。 二、流通市場的證券商行為規(guī)范 各國證券法都對證券商的下列行為予以禁止： 禁止不當(dāng)投資勸誘 由于證券交易的專門性和復(fù)雜性，一般投資者無法即時(shí)全面掌握有關(guān)信息，證券商的推薦、勸誘行為就成了投資者參與投資理財(cái)活動的主要誘因之一。實(shí)踐中時(shí)有證券商為獲取傭金，不惜夸大事實(shí)，或者吹噓或保證所推薦證券的價(jià)值，或者提供斷定性的價(jià)格判 斷資訊，甚至約定提供特定利益或負(fù)擔(dān)損失，從而誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣。一旦客戶真的聽信其勸誘導(dǎo)致?lián)p失后，證券商又以約定違法、風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)為由撒手不管。因此，通過對證券商投資勸誘行為的法律規(guī)制，以保證其營業(yè)行為的妥當(dāng)性，實(shí)為規(guī)范證券商行為之必須。《證券法》第 73 條第五項(xiàng)明確禁止證券公司及其從業(yè)人員在證券交易中，為牟取傭金收入誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣。 證券法的不當(dāng)投資勸誘行為相對于挪用客戶保證金，私自買賣客戶證券等欺詐行為具有隱蔽性，因而證券商除了要受證券法的約束外，還應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守誠信原則和加強(qiáng)自律，切勿 誘導(dǎo)投資者。值得借鑒的是，美國證券交易委員會要求證券商從業(yè)需遵循“適當(dāng)性原則”，即證券商應(yīng)先對客戶投資目標(biāo)，財(cái)務(wù)狀況及其他必要條件作合理調(diào)查，認(rèn)為無不適當(dāng)時(shí)，方可對其作交易建議 ① 。一般認(rèn)為，合理調(diào)查的限度以告知客戶所涉風(fēng)險(xiǎn)并使客戶理解為限。 此外，為落實(shí)投資人自己負(fù)責(zé)原則，減少不必要的糾紛，證券法還禁止證券公司接受客戶的全權(quán)委托而決定證券買賣、選擇證券種類、決定買賣數(shù)量或者買賣價(jià)格，俗稱代客操盤。 禁止自營與經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)混合操作 自營與經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)混合操作指證券商在有價(jià)證券買賣中，既為交易一方的受托人（經(jīng)紀(jì)商） ，又為該項(xiàng)交易的當(dāng)事人（自營商）的證券交易行為。混合操作行為源于綜合證券商具有經(jīng)紀(jì)、自營的雙重民事行為能力。當(dāng)客戶委托證券商賣出證券時(shí)，證券商一方面以經(jīng)紀(jì)商的身份為行紀(jì)行為，同時(shí)又以自營商的身份買入該證券。同樣，當(dāng)客戶委托證券商買入證券時(shí)，證券商既作為經(jīng)紀(jì)商為行紀(jì)行為，又作為自營商為證券出售行為。證券商的雙重身份決定了證券商的雙重利益所在：一方面，作為自營商的證券商也是投資者，經(jīng)營的目的在于獲取投資利潤。另一方面，作為經(jīng)紀(jì)商，
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