【正文】 種多樣，具體可能包括土地劃撥、投資入股、投資補助、優(yōu)惠貸款、貸款貼息、放棄分紅權(quán)、授予項目相關(guān)開發(fā)收益權(quán)等其中的一種或多種。 28 29 （六）運行模式 社會資本主體與政府方簽約，設(shè)立項目公司進行基礎(chǔ)設(shè)施和社會事業(yè)投資項目的建設(shè)和運營，并在合作期末按一定的要求將項目交付給政府。 BOT 模 式 基 本 含 義 TOT BOOT ROT BOO BTO 政府部門將擁有的設(shè)施的移交給社會資本主體運營，通常社會資本主體需要支付一筆轉(zhuǎn)讓款，期滿后再將設(shè)施無償移交給政府方。 社會資本主體為設(shè)施融資并負責(zé)其建設(shè)，完工后即將設(shè)施所有權(quán)移交給政府方；隨后政府方再授予其經(jīng)營該設(shè)施的長期合同。 社會資本主體為設(shè)施項目進行融資并負責(zé)建設(shè)、擁有和經(jīng)營這些設(shè)施，待期限屆滿，社會資本主體將該設(shè)施及其所有權(quán)移交給政府方。 社會資本主體負責(zé)既有設(shè)施的運營管理以及擴建 /改建項目的資金籌措、建設(shè)及其運營管理，期滿將全部設(shè)施無償移交給政府部門。 社會資本主體在政府授予的特許權(quán)下投資建設(shè)設(shè)施，擁有該設(shè)施的所有權(quán)并負責(zé)其經(jīng)營，并將一直擁有并經(jīng)營該設(shè)施。 （七） PPP主體結(jié)構(gòu) 30 三、 PPP實施 31 三、 PPP實施 （一） PPP運作流程 PPP項目以制度創(chuàng)新、合作契約精神，加強與政府相關(guān)部門的協(xié)調(diào)，積極發(fā)揮第三方專業(yè)機構(gòu)作用，全面統(tǒng)籌政府和社會資本合作管理工作。 《政府和社會資本合作模式操作指南》（財金〔 2022〕113號）“政府和社會資本合作項目運作應(yīng)包括識別、準備、采購、執(zhí)行和移交等五個階段 19個環(huán)節(jié)的活動?！? 32 PPP項目流程圖 33 項目發(fā)起 項目篩選 物有所值 評價 財政可承受 力評估 管理架構(gòu)組建 實施方案編制 實施方案 審核 資格預(yù)審 采購文件 編制 響應(yīng)文件 評審 談判與合同 簽署 項目公司 設(shè)立 融資管理 績效監(jiān)測 與支付 中期評估 移交準備 性能測試 資產(chǎn)交割 績效評價 項目識別 項目準備 項目采購 項目執(zhí)行 項目移交 三、 PPP實施 （二） PPP項目合同結(jié)構(gòu) 在 PPP項目中，項目參與方通過簽訂一系列合同來確立和調(diào)整彼此之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，構(gòu)成 PPP項目的合同體系。 PPP項目的合同通常包括 PPP項目合同、股東協(xié)議、履約合同（包括工程承包合同、運營服務(wù)合同、原料供應(yīng)合同、產(chǎn)品或服務(wù)購買合同等）、融資合同和保險合同等。其中， PPP項目合同是整個 PPP項目合同體系的基礎(chǔ)和核心。 34 三、 PPP實施 在 PPP項目合同體系中，各個合同之間并非完全獨立、互不影響，而是緊密銜接、相互貫通的，合同之間存在著一定的“傳導(dǎo)關(guān)系”，了解 PPP項目的合同體系和各個合同之間的傳導(dǎo)關(guān)系，有助于對 PPP項目合同進行更加全面準確的把握。 首先，在合同簽訂階段，作為合同體系的基礎(chǔ)和核心，PPP項目合同的具體條款不僅會直接影響到項目公司股東之間的協(xié)議內(nèi)容，而且會影響項目公司與融資方的融資合同以及與保險公司的保險合同等其他合同的內(nèi)容。 35 三、 PPP項目實施 此外， PPP項目合同的具體約定，還可能通過工程承包或產(chǎn)品服務(wù)購買等方式，傳導(dǎo)到工程承包（分包）合同、原料供應(yīng)合同、運營服務(wù)合同和產(chǎn)品或服務(wù)購買合同上。 其次，在合同履行階段，合同關(guān)系的傳導(dǎo)方向可能發(fā)生逆轉(zhuǎn)。例如分包合同的履行出現(xiàn)問題，會影響到總承包合同的履行，進而影響到 PPP項目合同的履行。 36 PPP項目合同結(jié)構(gòu)圖 37 項目公司 PPP 項目合同 履約合同 工程承包合同 運營服務(wù)合同 原料供應(yīng)合同 產(chǎn)品或服務(wù)購買合同 融資合同 保險合同 股東協(xié)議 融資方 政府方 保險公司 承包商 運營商 原料供應(yīng)商 購買方 股東 股東 股東 三、 PPP項目實施 （三） PPP項目合同解析與選用 政府和社會資本合作項目合同（簡稱“項目合同”），是指政府主體和社會資本主體依據(jù)《中華人民共和國合同法》及其他法律法規(guī)就政府和社會資本合作項目的實施所訂立的合同文件。（ 《 政府和社會資本合作項目通用合同指南 》 2022版） PPP從行為性質(zhì)上屬于政府向社會資本采購公共服務(wù)的民事法律行為，構(gòu)成民事主體之間的民事法律關(guān)系。同時，政府作為公共事務(wù)的管理者，在履行 PPP項目的規(guī)劃、管理、監(jiān)督等行政職能時，與社會資本之間構(gòu)成行政法律關(guān)系。 38 三、 PPP項目實施 PPP從行為性質(zhì)上屬于政府向社會資本采購公共服務(wù)的民事法律行為，構(gòu)成民事主體之間的民事法律關(guān)系。同時，政府作為公共事務(wù)的管理者，在履行 PPP項目的規(guī)劃、管理、監(jiān)督等行政職能時，與社會資本之間構(gòu)成行政法律關(guān)系。 因此，我國 PPP項目合同相關(guān)法律關(guān)系的確立和調(diào)整依據(jù)，主要是現(xiàn)行的民商法、行政法、經(jīng)濟法和社會法，包括《 民法通則 》 、 《 合同法 》 、 《 預(yù)算法 》 、 《 政府采購法 》 、《 公司法 》 、 《 擔(dān)保法 》 、 《 保險法 》 、 《 行政許可法 》 、《 行政處罰法 》 、 《 行政復(fù)議法 》 、 《 民事訴訟法 》 、 《 仲裁法 》 、 《 行政訴訟法 》 、 《 會計法 》 、 《 土地管理法 》 、《 建筑法 》 、 《 環(huán)境保護法 》 等。 （ 《 PPP項目合同指南（試行） 》 ） 39 三、 PPP項目實施 ? 依法治理。遵守法律規(guī)定，保護合法權(quán)益。 ? 平等合作。法律地位平等，權(quán)利義務(wù)對等。 ? 維護公益。公共安全和公共利益，信息公開和公眾監(jiān)督。 ? 誠實守信。履行合同義務(wù)，承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 公平效率。統(tǒng)籌各方利益（社會資本合理收益、政府財政承受能力、使用者支付能力），提升供給效率。 ? 兼顧靈活。全面考慮長期需求，靈活設(shè)置調(diào)整機制，預(yù)留調(diào)整變更空間。 三、 PPP項目實施 ? 劃清邊界（權(quán)利義務(wù)，違約責(zé)任） ? 明確標準（設(shè)計、施工、運營、移交，違約賠償、終止補償?shù)龋? ? 預(yù)留空間（調(diào)價、主體變更、臨時接管、展期、提前終止） ? 宜細忌粗 三、 PPP項目實施 4. PPP項目合同的解析與選用 面對不同層級、不同部門、不同專業(yè)、不同形式的合同文件，如何理解、把握、參用、制訂合同文本。 ? PPP項目合同指南（示范文本）解析選用表 (點擊打開） ? 發(fā)改委 《 政府和社會資本合作項目通用合同指南 》 2022版 ? 財政部（財金 [2022]156號附件 )《 PPP項目合同指南（試行） 》 ? 發(fā)改委六部委 《 基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法 》 （ 2022年第 25號令） ? 建設(shè)部 〈 市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法 〉 （中華人民共和國建設(shè)部令126號） ? 建設(shè)部 《 關(guān)于印發(fā)城市供水、管道燃氣、城市生活垃圾處理特許經(jīng)營協(xié)議示范文本的通知 》 建城 [2022]162號 ? 建設(shè)部 《 關(guān)于印發(fā)城鎮(zhèn)供熱、城市污水處理特許經(jīng)營協(xié)議示范文本的通知 》 （ 2022） 42 合同類別 合同 依據(jù)特點內(nèi)容適用 政府和社會資本合作項目通用合同指南 （ 2022年版） ① PPP項目合同指南 （ 2022試行） ② 基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法 （ 2022年第25號令） ③ 特許經(jīng)營協(xié)議示范文本 （ 2022022版） （供水、燃氣、供熱、污水、垃圾） ④ 一般 PPP項目合同選用 ⑤ 特許經(jīng)營項目選用 ⑥ 編制機關(guān) 國家發(fā)改委 財政部 國家發(fā)改委、財政部、住建部、水力部、交通部、人民銀行 建設(shè)部 ① +② +X 注： X＝財政部合同標準（示范文本） ③ +④ （ Y） 注： Y＝住建部出臺新政策或新合同示范文本 編制依據(jù) 《 國務(wù)院關(guān)于創(chuàng)新重點領(lǐng)域投融資機制鼓勵社會投資的指導(dǎo)意見 》 （國發(fā)〔 2022〕 60號） 《 財政部關(guān)于規(guī)范政府和社會資本合作合同管理工作的通知 》 財金 〔 2022〕 156號 《 國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部發(fā)展改革委人民銀行關(guān)于在公共服務(wù)領(lǐng)域推廣政府和社會資本合作模式指導(dǎo)意見的通知 》 國辦發(fā)〔 2022〕 42號 《 市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法 》建設(shè)部令 [2022]第 126號 《 關(guān)于印發(fā)城鎮(zhèn)供熱、城市污水處理特許經(jīng)營協(xié)議示范文本的通知 》建設(shè)部（ 2022） 編制特點 文件形式，通用合同的規(guī)定規(guī)則：內(nèi)容概括、體例合理、脈絡(luò)清析，更側(cè)重投資和工程管理，權(quán)威性強。 文件形式、綜合合同的規(guī)定規(guī)則：內(nèi)容詳實，在投融資、付費、資金評估、審查、監(jiān)管和行業(yè)特殊條款方面更甚。 文件形式，特許合同的規(guī)定規(guī)則：范圍確定、內(nèi)容完整、要求明確、先進性和現(xiàn)實性更強。 示范文本，特許專用合同文本，適用某專業(yè)、內(nèi)容具體、操作性強，整體性和先進性弱。 PPP項目合同指南（示范文本）解析與選用 四、 PPP項目采購和招標投標 44 四、 PPP項目采購和招標投標 （一） PPP項目屬性 。屬于政府采購范疇。 。 適宜采用政府和社會資本合作模式的項目，具有價格調(diào)整機制相對靈活、市場化程度相對較高、投資規(guī)模相對較大、需求長期穩(wěn)定等特點。各級財政部門要重點關(guān)注城市基礎(chǔ)設(shè)施及公共服務(wù)領(lǐng)域，如城市供水、供暖、供氣、污水和垃圾處理、保障性安居工程、地下綜合管廊、軌道交通、醫(yī)療和養(yǎng)老服務(wù)設(shè)施等，優(yōu)先選擇收費定價機制透明、有穩(wěn)定現(xiàn)金流的項目。（《關(guān)于推廣運用政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知》財金 [2022]76號） 45 四、 PPP項目采購和招標投標 。 從法律定義上看，政府采購法第二條第七款規(guī)定“本法所稱服務(wù)，是指除貨物和工程以外的其他政府采購對象”對政府采購服務(wù)做了兜底式定義。 PPP屬于服務(wù)項目政府采購范疇。 從 PPP項目的特點看，主體多，投資大，周期長，涉及領(lǐng)域多，技術(shù)復(fù)雜性，合同關(guān)系龐雜。并非單一的工程或貨物所能覆蓋。 從國際上看，世界主要國際組織和國家在選擇 PPP合作方時都遵循政府采購規(guī)則，并把服務(wù)和工程特許經(jīng)營權(quán)的授予也視為政府采購公共服務(wù)的一種方式，將其納入政府采購監(jiān)管。 46 四、 PPP項目采購和招標投標 。 是指政府為達成權(quán)利義務(wù)平衡、物有所值的 PPP項目合同，遵循公開、公平、公正和誠實信用原則，按照相關(guān)法規(guī)要求完成 PPP項目識別和準備等前期工作后，依法選擇社會資本合作者的過程 。（《政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》財庫〔 2022〕 215號 47 四、 PPP項目采購和招標投標 （二） PPP項目采購適用法律 。 適用何種法律取決于 PPP項目的性質(zhì)，主動權(quán)在其主管部門。 《國務(wù)院辦公廳關(guān)于政府向社會力量購買服務(wù)的指導(dǎo)意見》 國辦發(fā)〔 2022〕 96號“購買工作應(yīng)按照政府采購法的有關(guān)規(guī)定，采用公開招標、邀請招標、競爭性談判、單一來源、詢價等方式確定承接主體，嚴禁轉(zhuǎn)包行為?！? 《關(guān)于推廣運用政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知 》財金 [2022]76號）“地方各級財政部門要會同行業(yè)主管部門，按照《政府采購法》及有關(guān)規(guī)定，依法選擇項目合作伙伴。” 48 四、 PPP項目采購和招標投標 。 《 政府采購法 》 第四條 政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法。 《中華人民共和國政府采購法實施條例》第七條 政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)，采用招標方式采購的，適用《中華人民共和國招標投標法》及其實施條例；采用其他方式采購的，適用政府采購法及本條例。 前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分， 49 四、 PPP項目采購和招標投標 且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。 政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府采購政策。 《國家發(fā)展改革委關(guān)于開展政府和社會資本合作的指導(dǎo)意見》發(fā)改投資 [2022]2724號“實施方案審查通過后，配合行業(yè)管理部門、項目實施機構(gòu)，按照《招標投標法》、《政府采購法》等法律法規(guī)，通過公開招標、邀請招標、競爭性談判等多種方式，公平擇優(yōu)選擇具有相應(yīng)管理經(jīng)驗、專業(yè)能力、融資實力以及信用狀況良好的社會資本作為合作伙伴?！? 50 四、 PPP項目采購和招標投標 ? 《中華人民共和國政府采購法》主席令第 68號 ? 《中華人民共和國政府采購法實施條例》國務(wù)院令第658號 ? 《中華人民共和國招標投標法》主席令第