【正文】 財(cái)產(chǎn)權(quán)；第三節(jié) 公司資本的增減二、公司增資 P 74—75公司增資，是指公司依法增加注冊(cè)資本的行為。條件：a。具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)； B．具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好； C．最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為； D．經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院虛假記載，無其他重大違法行為；三、公司減資 P 75—77公司減資，是指公司依法減少注冊(cè)資本的行為。實(shí)質(zhì)上的減資，是因?yàn)楣驹ㄙY本過高而形成大量的過剩資本時(shí)，為避免資本的閑置而由公司將多余的資本返還給股東的行為。名義上的減資，一般是由于公司經(jīng)營(yíng)不佳、虧損過多、造成公司實(shí)有資產(chǎn)大大低于注冊(cè)資本總額時(shí)，公司以減少注冊(cè)資本總額的方法來彌補(bǔ)虧損的行為。我國(guó)減資的法定程序：a。董事會(huì)制定公司減資方案； ..4 B．股東會(huì)對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議； C．編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單； D．通知或公告?zhèn)鶛?quán)人； E．辦理變更登記公告；第五章 股東與股權(quán)第一節(jié) 股 東一、股東的概念 P 78股東：是指通過向公司出資或其他合法途徑獲得公司股權(quán)，并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，是公司設(shè)立、存續(xù)過程中不可或缺的基礎(chǔ)要素。二、股東的法律地位 P 79股東享有股權(quán)；股東地位平等；三、股東資格及其取得與喪失 P 79—82股東資格的限制：a。對(duì)自然人的股東資格限制：限制民事行為能力人及無民事行為能力人不得作為發(fā)起人；法律對(duì)特定職業(yè)的自然人從事營(yíng)利性活動(dòng)的禁止；股份有限公司發(fā)起人受國(guó)籍和住所的限制。 B．對(duì)法人的股東資格限制：原則上公法人不得投資于公司；公司原則上不得成為自己的股東； 公司原則上不得成為自己的股東的原因：一是公司認(rèn)購本公司的股份，會(huì)導(dǎo)致公司資本減少，并可能導(dǎo)致上市公司借此操縱公司股票價(jià)格，損害公司中小股東的利益，二是公司自為股東，導(dǎo)致公司同時(shí)具備了“公司”與“股東”的雙重身份，致使權(quán)利義務(wù)關(guān)系不清。 ..3股東資格的取得：a。原始取得：設(shè)立時(shí)的原始取得；設(shè)立后的原始取得； B．繼受取得：通過受讓、受贈(zèng)、繼承、公司合并等途徑而取得股東資格。 C．善意取得：是指股份的受讓人，依據(jù)公司法所規(guī)定的轉(zhuǎn)讓辦法，善意地從無權(quán)利人處取得股票，從而獲得股東資格。 股東資格的喪失：a。公司法人資格消滅； B．自然人股東死亡或法人股東終止； C．股東將其所持有的股份轉(zhuǎn)讓； D．股份被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行； E．股份被公司依法回購； F．法律規(guī)定的其他情形，如贈(zèng)與、納稅、被善意取得等；四、股東的權(quán)利和義務(wù) P 82—84 股東的權(quán)利：狹義上，是指股東基于股東資格而享有的從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益并參與公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利； 廣義上，股東向公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的總稱。股東的義務(wù)：a。遵守公司章程；b。繳納出資；c。不得抽逃出資；第二節(jié) 股 權(quán)一、股權(quán)的種類 P 84—85自益權(quán)與共益權(quán)；自益權(quán)：指股東為了自己的利益而單獨(dú)主張的權(quán)利； 共益權(quán)：指股東為了全體股東的共同利益而行使的權(quán)利；固有股權(quán)與非固有股權(quán)；是否可以被章程或股東會(huì)議決議予以剝奪或限制； 單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)；單獨(dú)股東權(quán)：是指不問股東的持股數(shù)量多少，單個(gè)股東即可行使的權(quán)利； 少數(shù)股東權(quán)，只有持股數(shù)量達(dá)到一定比例才能行使的權(quán)利。普通股股權(quán)與特別股股權(quán)；二、股權(quán)的法律性質(zhì) P 8587三、股權(quán)的內(nèi)容 P 8792 財(cái)產(chǎn)權(quán) A．利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)：是股東基于資格和地位，享有請(qǐng)求公司向其分配；利潤(rùn)的權(quán)利。 B．股份或出資的轉(zhuǎn)讓權(quán)； C．優(yōu)先購買權(quán)； D．異議股份回購請(qǐng)求權(quán)：是指股東（大）會(huì)作出對(duì)股東利害關(guān)系產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的決定時(shí)，對(duì)該決定持有異議的股東有權(quán)要求公司以公平的價(jià)格回購他們手中的股份，從而退出公司。 意義：保護(hù)了中小股東利益；有利于體現(xiàn)效力原則； 回購的情形：連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程是公司存續(xù)的。E．剩余財(cái)產(chǎn)的分配請(qǐng)求權(quán)；經(jīng)營(yíng)管理權(quán) A．表決權(quán)；表決回避制度和累積投票制； ..4 B．知情權(quán)； C．臨時(shí)股東大會(huì)的提議召開權(quán)；有限責(zé)任公司中代表1/10以上表決權(quán)的股東，股份有限公司中單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東。 D．股東大會(huì)的召集與主持權(quán)； E．提案權(quán)與質(zhì)詢權(quán)；質(zhì)詢權(quán)是股東對(duì)有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)、人事、財(cái)務(wù)等事項(xiàng)要求董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和公司負(fù)責(zé)人作出解釋和說明德權(quán)利。 F．司法解散請(qǐng)求權(quán)；四、股權(quán)行使的代理 P 93—95代理人的資格和人數(shù)：可以是一人，也可是數(shù)人；代理權(quán)的授予：書面方式；代理權(quán)的效力：撤銷、確定和行使；代理權(quán)的招攬：是指代理人招攬其他股東之股權(quán)的行為；五、股權(quán)濫用的限制 P 95—97 控股股東與實(shí)際控制人的區(qū)別：實(shí)際控制人并非是公司的股東，他是通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，才取得實(shí)際支配公司的權(quán)力，而控股股東一定是公司股東。..3控股股東的誠(chéng)信義務(wù)主要包括注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)兩個(gè)方面。 注意義務(wù)：是一種積極義務(wù)，要求控股股東在經(jīng)營(yíng)公司要與任何一個(gè)謹(jǐn)慎的人在同等情形下對(duì)其所經(jīng)營(yíng)的事項(xiàng)給予同樣注意了。 忠實(shí)義務(wù)：屬于客觀性義務(wù)、道德性義務(wù)和消極義務(wù)，即要求控制股東行使控制權(quán)時(shí)除了考慮自己利益之外，還必須考慮公司利益和其他股東利益，不得使自己的利益與之發(fā)生沖突，符合行為公正德要求，主要是禁止自我交易和權(quán)力濫用。六、股權(quán)的保護(hù)與救濟(jì)—訴權(quán)的行使 P 97—100 訴的種類：直接訴訟與派生訴訟 直接訴訟：是指股東單純?yōu)榫S護(hù)自身的利益，基于其股份持有人的身份而向侵權(quán)人提起的訴訟。 派生訴訟：又稱為代表訴訟、間接訴訟，是指當(dāng)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，乃至第三人等主體侵害了公司權(quán)益，而公司怠于追究其法律責(zé)任時(shí)，符合法定條件的股東以自己的名義代表公司提起訴訟。 派生訴訟制度的功能為：救濟(jì)功能和預(yù)防功能； 直接訴訟和派生訴訟的區(qū)別：a。兩者訴的目的不同；自身利益和公司利益； B．兩者在訴訟時(shí)原告地位有所不同：直接訴訟中，股東享有形式上和實(shí)際上的訴權(quán)；而派生訴訟股東只享有形式上的訴權(quán)，而實(shí)際上的訴權(quán)是公司所有； C．兩者訴的被告范圍不同，被告是否包括公司外第三人。 訴訟的具體類型分析 A．損害賠償之訴； B．撤銷決議之訴（決議作出之日60日內(nèi)向法院提起訴訟）； C．知情權(quán)之訴； D．異議股份回購之訴（決議通過之日60日內(nèi)不能達(dá)成協(xié)議，股東可在90日內(nèi)訴訟） E．司法解散之訴（持有10%股權(quán)的股東可以提出） 派生訴訟的形式要件 A．訴訟對(duì)象是公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定或者第三人侵害公司合法權(quán)益，并給公司造成損失的行為。 B．原告的資格必須合法（具備股東身份、持股之?dāng)?shù)額限制）； C．竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)；第六章 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格、義務(wù)與責(zé)任第一節(jié) 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格 ..3一、積極條件 P 102103持股條件；國(guó)籍條件；身份條件；年齡條件；二、消極條件 P 103—104無民事行為能力或限制民事行為能力；因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年； 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)富有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年的；個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；第二節(jié) 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)一、法理基礎(chǔ) P 104—105二、義務(wù)的內(nèi)容 P 105—111 注意義務(wù)，又稱為善管義務(wù)、勤勉義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)誠(chéng)信地履行對(duì)公司的職責(zé)，在管理公司事務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以一個(gè)理性的謹(jǐn)慎的人在相似情形下所應(yīng)表現(xiàn)的勤勉和技能來履行起職責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公司利益最大化。 忠實(shí)義務(wù)，又稱誠(chéng)信義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理和監(jiān)督時(shí)，應(yīng)以公司利益為己任，為公司最大利益履行職責(zé)；當(dāng)自身利益與公司發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)以公司利益為重。 ..3 忠實(shí)義務(wù)的細(xì)化規(guī)定：a。不得侵占公司財(cái)產(chǎn)；b。不得利用職務(wù)獲取非法利益；c。禁止越權(quán)使用公司財(cái)產(chǎn)；d。競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)；e。限制自我交易義務(wù)；f。篡奪公司機(jī)會(huì)禁止義務(wù)；g。禁止泄密公司秘密義務(wù)。 注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)的區(qū)別：a。兩類義務(wù)的屬性不同：前者是職務(wù)能力，后者是誠(chéng)實(shí)信用；b。兩類義務(wù)的功能不同：前者是追求最佳利益，后者是個(gè)人利益服從公司利益；c。兩類義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)不同：前者由主觀分析，后者有客觀標(biāo)準(zhǔn)；d。責(zé)任形式不同：前者包括違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，后者僅是違約責(zé)任。三、商業(yè)判斷原則 P 111—112 商業(yè)判斷原則是對(duì)注意義務(wù)的豁免原則； 商業(yè)判斷原則，只要董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是基于管理信息、善意和誠(chéng)實(shí)地作出合 理建議，即便事后在公司立場(chǎng)上看來此項(xiàng)決議是不正確或有害的，也無須由上述人員負(fù)責(zé)；對(duì)于此種決議，股東無權(quán)禁止、廢除或者抨擊、非難。 第三節(jié) 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的責(zé)任一、責(zé)任種類 P 112—114董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司的責(zé)任 構(gòu)成要件：a。對(duì)公司負(fù)有義務(wù)；b。實(shí)施了侵害公司利益的行為，c。包括積極行為和消極行為；d。主觀上存在故意或重大果實(shí)；e。不屬于可免責(zé)的范圍；董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)股東的責(zé)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)第三人的責(zé)任二、責(zé)任形式 P 114—117民事責(zé)任 主要方面：a。確認(rèn)行為無效；b。停止侵害；c。賠償損失；d。返還財(cái)產(chǎn)或收益；刑事責(zé)任：商業(yè)受賄罪；非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪；職務(wù)侵占罪；挪用資金罪；三、責(zé)任的追究 P 117第七章 公 司 債第一節(jié) 公司債概述一、公司債的概念及表現(xiàn)形式 P 118 公司債是公司依照法定的條件及程序，并通過發(fā)行有價(jià)證券的形式，以債務(wù)人身份與不特定的社會(huì)公眾之間所形成的一種金錢債務(wù)。二、公司債的特征 P 119—122公司債的法律特點(diǎn)：a。公司債是公司依法發(fā)行公司債券而形成的公司債券； ..4 B．公司債是公司債券這種要式有價(jià)債券的形式表示的； C．公司債券是有一定的還本付息期限的有價(jià)債券；公司債與公司其他一般借貸之債的區(qū)別： A．主體不同：前者是不特定的社會(huì)公眾且債權(quán)人身份不穩(wěn)定； B．債權(quán)憑證不同：公司債券；借款合同； C．債權(quán)債務(wù)關(guān)系形成及處理的法律依據(jù)不同：前者是公司法和證券法；后者為民法和合同法；公司債與公司股份的區(qū)別： ..5 A．投資主體的法律地位不同； B．投資主體的權(quán)利內(nèi)容不同； C．獲得權(quán)利的對(duì)價(jià)形式不同：公司債券只能是金錢； D．發(fā)行時(shí)間上的差異；公司以公司債券融資的利弊分析： 優(yōu)點(diǎn)：a。利用資金的成本較低；b。有利于維持現(xiàn)有股權(quán)比例及控股股東的控制權(quán)；c。有利于提高公司的信譽(yù)； 缺點(diǎn)：a。經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)增大；b。所籌資金的用途限制；三、公司債的種類 P 123—124記名公司債與無記名公司債：意義在于兩種債券轉(zhuǎn)讓方式不同；擔(dān)保公司債與無擔(dān)保公司債：意義在于不能按期受償時(shí)的法律后果不同；可轉(zhuǎn)換公司債與非轉(zhuǎn)換公司債：意義在于債權(quán)人享有的權(quán)利不同； ..3 ..3我國(guó)公司法只規(guī)定了第3兩種分類第二節(jié) 公司債的發(fā)行一、公司債的發(fā)行條件 P 124—127 發(fā)行公司債的積極條件：a。股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；b。累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40％；c。最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；d?；I集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；e。債券的利息不超過國(guó)務(wù)院限定的利率水平；