股份代持的法律風(fēng)險(xiǎn)與規(guī)避-文庫(kù)吧
2025-06-09 05:42 本頁(yè)面
【正文】 就會(huì)成為界定雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，因而關(guān)系重大，合同條款應(yīng)該慎重斟酌、不可草率行事。既然落入合同第五十二條規(guī)定的范圍，合同就會(huì)無(wú)效，那么，就有必要來(lái)了解一下合同法第52條是如何規(guī)定的。《合同法》第52條：有下列情形之一的，合同無(wú)效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。本條規(guī)定的前四項(xiàng)實(shí)際是第五項(xiàng)的具體表現(xiàn)形式，其中，第（一）、（二）和（四）項(xiàng)相對(duì)比較好理解，當(dāng)然比較難以界定的是何謂國(guó)家以及社會(huì)公共利益，但是從文義的角度而言還是容易理解的。第（三）項(xiàng)理解起來(lái)就比較費(fèi)勁一點(diǎn)。所謂以合法形式掩蓋非法目的，就是實(shí)質(zhì)上是違法的，但為了迷惑他人所以在其行為的表面罩上一層合法的外衣使人誤認(rèn)為其行為合法。判定一個(gè)行為是否違法是不能看表面的,是否違法是要看實(shí)質(zhì)的行為本身。還有第（五）項(xiàng)的規(guī)定也需要認(rèn)真理解：違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無(wú)效。那么，什么屬于法律的強(qiáng)制性規(guī)定?法律的含義比較明確，是指人大的法律和國(guó)務(wù)院的行政條例。而強(qiáng)制性規(guī)定的含義中涉及國(guó)家利益與社會(huì)公共利益的界定，所以，實(shí)際上在合同無(wú)效的判定上是存在一定的模糊地帶的。，還應(yīng)該經(jīng)公司股東過(guò)半數(shù)同意才行。由此規(guī)定，可以看出最高法院的邏輯脈絡(luò)：實(shí)際出資人享有股東權(quán)利只能通過(guò)與名義股東之間的協(xié)議經(jīng)過(guò)名義股東來(lái)實(shí)現(xiàn)，有限公司公司兼具資合與人合特性，因而，實(shí)際出資人如果想轉(zhuǎn)正成為名實(shí)相符的股東，其他股東過(guò)半數(shù)同意便是前提條件。這和公司法關(guān)于公司股權(quán)向本公司股權(quán)以外的其他人轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是一致的，看來(lái)，要是實(shí)際出資人不能得到其他半數(shù)以上股東的同意，想轉(zhuǎn)正還轉(zhuǎn)不了。（轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等等），那么，如果第三方屬于符合物權(quán)法第106條規(guī)定的善意相
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