【正文】 法為條件。在此認(rèn)識中，制憲權(quán)的本質(zhì)是一種創(chuàng)造的權(quán)力，是創(chuàng)造國家權(quán)力的“權(quán)力”。這種觀點(diǎn)實(shí)際上混淆了制憲權(quán)的理論形態(tài)與實(shí)踐形態(tài)的界限，把制憲權(quán)理解為純粹的自然法上的權(quán)力。　?。?）實(shí)際上，社會政治生活中的權(quán)力都不能脫離其階級性。同樣，制憲權(quán)也是階級意志的表現(xiàn)。而且制憲權(quán)實(shí)際上屬于一國統(tǒng)治的最高決定權(quán)，它本身并不能游離于國家權(quán)力之外，也就是說，制憲權(quán)實(shí)際上是最高決定權(quán)的具體體現(xiàn)，有權(quán)決定國家統(tǒng)治形態(tài)的階級可以運(yùn)用制憲權(quán)，創(chuàng)造憲法，以鞏固其階級統(tǒng)治。但通過憲法確認(rèn)的國家權(quán)力，如立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)等權(quán)力則是最高決定權(quán)的制度化、法律化。因此必須區(qū)分根源意義上的國家權(quán)力和具體組織化的國家權(quán)力，否則將導(dǎo)致制憲權(quán)與國家權(quán)力的沖突。 3．簡述憲法制定的一般程序。 答：由于歷史背景、民族傳統(tǒng)不同，立憲的理念也有差異，因而各國的立憲程序存在很大不同。但制定憲法一般來說都要經(jīng)過以下程序：（1）設(shè)立制憲機(jī)關(guān)；（2）提出憲法草案；（3）討論憲法草案；（4）通過憲法草案；（5）公布憲法。當(dāng)然，各國的統(tǒng)治者在制定憲法時(shí)并不限于以上的程序步驟，有些國家的要求還更加嚴(yán)格，比如增加復(fù)決程序等，而有些國家（如不成文憲法國家）則與普通立法無異等。 4．簡述制憲權(quán)的基本特征。 答：一般認(rèn)為制憲權(quán)的基本特征有：（1）制憲權(quán)的正當(dāng)性。制憲權(quán)的行使要服從一定的制憲目的，遵循憲法發(fā)展的客觀規(guī)律。（2）制憲權(quán)是階級性與公共性的統(tǒng)一。在特定的社會發(fā)展中，制憲權(quán)反映特定階級的根本意志，具有階級性；另一方面憲法作為人類治國經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)與升華，客觀上反映著社會職能，具有公共性。（3）制憲權(quán)的統(tǒng)一性。制憲權(quán)在存在形態(tài)上具有完整性和統(tǒng)一性，不可分割，不能轉(zhuǎn)讓。（4）制憲權(quán)的自律性。制憲權(quán)是主權(quán)國家獨(dú)立意志的體現(xiàn)，體現(xiàn)特定民族意志的自律性，不受除本民族之外的其他意志制約。 。 答：制憲權(quán)是指創(chuàng)造具體的制度化的國家權(quán)力之權(quán)，這些具體權(quán)力無疑都受到憲法的制約，因而創(chuàng)造這些權(quán)力的制憲權(quán)是否存在界限也就成為了憲法學(xué)的一個(gè)基本理論問題?！　?，制憲權(quán)作為創(chuàng)造憲法、決定國家權(quán)力的“始原的”力量，具有根本的性質(zhì)。制憲權(quán)可以不受任何原理和制度的制約。而在法律實(shí)證主義者看來，制憲權(quán)的正當(dāng)性是法學(xué)之外的事情，超出了法學(xué)研究的范圍?！　。茟棛?quán)在客觀上存在一定的界限，是一種受到制約的權(quán)力，主要表現(xiàn)在：（1）受制憲目的的制約。憲法的作用在于為共同的社會生活確立一般規(guī)則，而這一規(guī)則的本質(zhì)則決定于統(tǒng)治階級的立憲目的。（2）受法理念的制約。立憲是一種立法活動，自然會受到法的原理的制約。（3）受自然法的制約。自然法確認(rèn)人權(quán)的基本內(nèi)容，而保障人權(quán)也是憲法的基本價(jià)值。（4）受國際法的制約。在一定條件下，國際法也能制約制憲權(quán)，例如1946年日本憲法、1949年德國基本法。 1．制憲機(jī)關(guān)與憲法起草機(jī)關(guān)。 　　制憲機(jī)關(guān)與憲法起草機(jī)關(guān)的主要區(qū)別在于：（1）制憲機(jī)關(guān)是行使制憲權(quán)的國家機(jī)關(guān)，憲法起草機(jī)關(guān)是具體工作機(jī)關(guān)，不能獨(dú)立地行使制憲權(quán)。（2）制憲機(jī)關(guān)一般是常設(shè)機(jī)關(guān)，憲法起草機(jī)關(guān)是臨時(shí)性的機(jī)關(guān)，起草任務(wù)結(jié)束后便解散。（3）制憲機(jī)關(guān)有權(quán)批準(zhǔn)通過憲法，而憲法起草機(jī)關(guān)則并無權(quán)批準(zhǔn)憲法。（4）制憲機(jī)關(guān)一般由公民選舉產(chǎn)生，具有廣泛的民意基礎(chǔ)，憲法起草機(jī)關(guān)則一般通過任命的方式產(chǎn)生，注重來源的廣泛性。 2．制憲機(jī)關(guān)與制憲權(quán)主體。 　　制憲權(quán)主體是指在根本上享有制憲權(quán)的人或組織。制憲權(quán)主體是制憲權(quán)得以運(yùn)行的首要因素。近代以來，在主權(quán)在民思想的指導(dǎo)下，人們一般都認(rèn)為國民才能享有制憲權(quán)。國民作為制憲權(quán)主體，表明了制憲權(quán)的來源與權(quán)力的享有主體。制憲機(jī)關(guān)是指依據(jù)民意行使制憲權(quán)，從而具體負(fù)責(zé)憲法制定的機(jī)關(guān)。它是制憲權(quán)的具體化，它不同于一般的國會和民意機(jī)關(guān)，可以不受舊憲法的約束，因而具有政治性。第四章/同步練習(xí)/簡答題1．法治原則在資本主義各國憲法中有哪些主要的表現(xiàn)形式？ 答：從資本主義各國憲法對法治原則的體現(xiàn)方式來看，主要有以下兩種形式：（1）在憲法序言或者憲法條文中明確宣布為法治國家。（2）雖不直接運(yùn)用法治一詞，但其他文字或有關(guān)內(nèi)容卻清楚地表明該憲法以法治為基本原則。 2．簡述馬克思主義權(quán)力制約思想。 答：在馬克思主義經(jīng)典作家的思想中有豐富的權(quán)力制約思想。具體說來主要有三大方面的內(nèi)容：（1）在揭批資產(chǎn)階級分權(quán)原則的同時(shí)，肯定其權(quán)力制約的作用。（2）充分肯定民主共和制的地位和作用。（3）明確提出了監(jiān)督的思想。 3．社會主義國家的法治理論包含哪些基本內(nèi)容？ 答：社會主義國家治理論的基本內(nèi)容主要包括以下幾方面：（1）法治必須以憲法和法律為依據(jù)，但由于法律具有階級性，因而談?wù)摲ㄖ螘r(shí)必須分清是哪一個(gè)階級的憲法，而絕對不能把法治抽象化；（2）法治必須與民主相結(jié)合，沒有民主的法治不是社會主義法治；（3）法治必須樹立起憲法和法律應(yīng)有的權(quán)威，堅(jiān)持法律面前人人平等。 4．簡述權(quán)力制約原則在社會主義國家憲法中的體現(xiàn)。 答：縱觀各社會主義國家的憲法，權(quán)力制約原則一般表現(xiàn)為監(jiān)督原則，而且主要從以下兩方面予以規(guī)定：　?。?）在人民與代表和國家機(jī)關(guān)及其工作人員的關(guān)系方面，一般都規(guī)定人民代表（議員）都由民主選舉產(chǎn)生，對人民負(fù)責(zé)，受人民監(jiān)督，人民對國家機(jī)關(guān)及其工作人員都可提出批評和建議等。如我國1982年《憲法》第77條規(guī)定：“全國人民代表大會代表受原選舉單位的監(jiān)督。原選舉單位有權(quán)依照法律規(guī)定的程序罷免本單位選出的代表”。第41條規(guī)定：“中華人民共和國公民對于任何國家機(jī)關(guān)和國家工作人員，有提出批評和建議的權(quán)利；對于任何國家工作人員的違法失職行為，有向有關(guān)國家機(jī)關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán)利”　?。?）在不同國家機(jī)關(guān)之間的關(guān)系問題上，一般都規(guī)定了有關(guān)監(jiān)督方面的內(nèi)容。如我國1982年《憲法》第3條規(guī)定：“國家行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)都由人民代表大會產(chǎn)生，對它負(fù)責(zé)，受它監(jiān)督。”第135條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件，應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé)，互相配合，互相制約，以保證準(zhǔn)確有效地執(zhí)行法律?！?論述題1．試論資產(chǎn)階級“人民主權(quán)”學(xué)說的階級局限性和歷史意義。 答：（1）在資產(chǎn)階級革命時(shí)期產(chǎn)生的人民主權(quán)學(xué)說，不可避免地帶有一定的資產(chǎn)階級局限性。①在“人民”的范圍問題上。盡管在啟蒙學(xué)者的主觀思想中，人民往往是指人民群眾全體，但正如馬克思主義創(chuàng)始人所指出的，啟蒙學(xué)者所講的人民，實(shí)際上只是資產(chǎn)階級。②人民主權(quán)的論證是唯心主義的。因?yàn)槠淞⒄摶A(chǔ)是無法證實(shí)的“自然狀態(tài)”理論和“社會契約”理論。③人民主權(quán)論者所謂的人民主權(quán)，僅僅涉及政治權(quán)力方面，而沒有涉及更為重要的社會經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域。　?。?）盡管資產(chǎn)階級學(xué)者的人民主權(quán)學(xué)說有諸多局限性，卻并不能因此低估它的歷史意義，因?yàn)樗粌H在反對封建專制主義中起了進(jìn)步作用，而且它的某些原則遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了反對封建專制主義的范圍：①主權(quán)屬于人民，政府的權(quán)力來自人民，因此，政府的建立應(yīng)該經(jīng)人民同意，政府的權(quán)力應(yīng)受人民的監(jiān)督。在政府和人民的關(guān)系中，人民是主人，國家機(jī)關(guān)及其工作人員只是受托者。這是人民主權(quán)思想的核心。正是這一核心，使其意義超出了反對封建專制主義的范圍。②既然政府的權(quán)力來自人民，人民就有權(quán)要求政府為人民服務(wù)。資產(chǎn)階級革命家以此去要求封建專制政府，發(fā)揮了強(qiáng)有力的反封建的戰(zhàn)斗作用。但歷來的資產(chǎn)階級政府不可能真正做到為人民服務(wù)。因此，廣大勞動人民就可以根據(jù)人民主權(quán)學(xué)說去反對它，并在建立無產(chǎn)階級專政政權(quán)過程中吸收其合理成分，從而建立真正的無產(chǎn)階級政權(quán)。 2．試論權(quán)力制約原則在美、英、法三國的具體體現(xiàn)。 答：從各資本主義國家憲法的規(guī)定看，對分權(quán)原則的運(yùn)用主要有美國、英國和法國三種模式：（1）美國是運(yùn)用分權(quán)制衡原則最典型的資本主義國家，其分權(quán)與制衡關(guān)系極為明確、具體。根據(jù)美國憲法的規(guī)定，立法權(quán)屬于由參眾兩院組成的國會，行政權(quán)屬于美利堅(jiān)合眾國總統(tǒng)，司法權(quán)屬于聯(lián)邦法院及其下級法院。同時(shí)憲法明確規(guī)定了立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)三者之間的制衡關(guān)系。如國會有權(quán)要求總統(tǒng)條陳政策以備審議，有權(quán)批準(zhǔn)總統(tǒng)對外締結(jié)的條約，有權(quán)通過彈劾審判案撤換總統(tǒng)；有權(quán)建議、批準(zhǔn)總統(tǒng)對聯(lián)邦最高法院法官的任命，有彈劾審判聯(lián)邦最高法院法官并撤銷其職務(wù)之權(quán)，參議院對彈劾案有審判權(quán)。總統(tǒng)對國會通過的法案有有限的否決權(quán)，副總統(tǒng)兼任參議院議長；總統(tǒng)有特赦權(quán)，有提名并任命聯(lián)邦最高法院法官之權(quán)。聯(lián)邦最高法院首席法官擔(dān)任總統(tǒng)彈劾案的審判庭主席；根據(jù)憲法慣例，聯(lián)邦最高法院有權(quán)解釋法律，宣布國會通過的法律違憲無效等等。　?。?）英國運(yùn)用分權(quán)原則的特點(diǎn)在于立法權(quán)勝過行政權(quán)，下議院勝過上議院，立法權(quán)是三權(quán)的重點(diǎn)，并建立了以議會為重點(diǎn)的責(zé)任內(nèi)閣制。英國責(zé)任內(nèi)閣制的基本內(nèi)容是：內(nèi)閣由下議院多數(shù)黨的黨魁組織；內(nèi)閣成員對下議院負(fù)連帶責(zé)任，如果下議院對內(nèi)閣不信任，不是內(nèi)閣總辭職，就是內(nèi)閣解散下議院?！　。?）法國既吸收了總統(tǒng)制的特點(diǎn)，也借鑒了議會制的特點(diǎn)，通過加強(qiáng)總統(tǒng)權(quán)力，削弱議會權(quán)力，從而把分權(quán)與制衡的中心由議會轉(zhuǎn)向行政，建立起半總統(tǒng)半議會制的體制。根據(jù)1958年法國憲法，總統(tǒng)以仲裁人和保證人的地位行使國家權(quán)力。有權(quán)任命政府總理并根據(jù)總理的建議任免其他政府成員；有權(quán)主持內(nèi)閣會議，簽署內(nèi)閣會議最后決定的法令和命令?？偨y(tǒng)在法定期限內(nèi)得要求議會重新審議其最后通過的法案，議會不得拒絕；有權(quán)就一切涉及公共權(quán)力組織的法律草案提交公民復(fù)決；有權(quán)以命令宣布議會特別會議的召開和閉會?？偫砭蛢?nèi)閣會議討論通過的施政綱領(lǐng)或總政策，得對國民議會提出由政府承擔(dān)責(zé)任的說明；當(dāng)國民議會通過不信任案或當(dāng)它不同意的時(shí)候，總理必須向總統(tǒng)提出辭職?！　?．結(jié)合上述材料，請簡述這一憲法原則所包含的主要內(nèi)容。答：憲法的法治原則?！　》ㄖ卧瓌t包括以下五項(xiàng)內(nèi)容：（1）憲法是國家的最高法律，其他任何法律、法令不得與之相抵觸，一切機(jī)關(guān)、組織和個(gè)人都必須以之為根本的活動準(zhǔn)則；（2）法律面前人人平等；（3）未經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的權(quán)利和自由；（4）各國家機(jī)關(guān)的職權(quán)由憲法和法律授予，其權(quán)力必須依法行使；（5）司法獨(dú)立?！　?．簡述憲法結(jié)構(gòu)與憲法形式的區(qū)別。 答：憲法形式是指憲法內(nèi)容的外部表現(xiàn)形式，而憲法結(jié)構(gòu)則指構(gòu)筑憲法的各要素的組合和排列。從廣義上說，憲法結(jié)構(gòu)屬于憲法形式范疇，因而可以將憲法結(jié)構(gòu)歸并為憲法形式的一個(gè)方面。但從嚴(yán)格意義上說，憲法結(jié)構(gòu)與憲法形式并非等同的概念，兩者之間存在著顯著區(qū)別?！　。?）二者的內(nèi)涵和外延不同。憲法結(jié)構(gòu)和憲法形式都是憲法內(nèi)容的表征狀態(tài)。但憲法結(jié)構(gòu)的內(nèi)涵包括憲法的內(nèi)容要素、形式要素及其排列組合的方式和方法等問題，這是“憲法形式”難以涵蓋的，而憲法形式不僅包括憲法的結(jié)構(gòu)形式，還包括憲法的淵源形式。也就是說，憲法結(jié)構(gòu)側(cè)重于憲法內(nèi)容的內(nèi)部組合方式，而憲法形式側(cè)重于憲法內(nèi)容的外部表現(xiàn)形式?！　。?）二者的作用和功能不同。既然憲法結(jié)構(gòu)側(cè)重于憲法內(nèi)容要素之間的組合方式和方法，因而內(nèi)容要素相同的憲法，由于組合方式、方法不同，憲法的表現(xiàn)形式也不一樣，憲法規(guī)范的地位和效力等級自然存在差別。各國憲法在形式上的差別，在一定程度上決定于各國憲法構(gòu)成要素及其組合方式的不同。 2．簡述憲法正文的總則與憲法序言的區(qū)別。 答：憲法正文的總則與憲法序言之間的區(qū)別明顯：（1）從法律效力的作用上看，序言雖具有法律效力，但其效力的作用方式不完全相同，有的序言如目的性序言和序言中的史實(shí)記載部分，就不具有規(guī)范性的效力和作用，而總則中的內(nèi)容一般都有規(guī)范性效力，可以或者應(yīng)該予以具體適用；（2）在憲法文本中同時(shí)規(guī)定序言和總則（總綱）的情況也不鮮見，如瑞士憲法、中國憲法等；（3）從排列方式上看，總則是法律正文的主要內(nèi)容之一，而序言則是獨(dú)立于正文之外的一部分。 3．談?wù)剳椃ㄐ蜓缘墓δ堋?答：憲法序言的功能主要表現(xiàn)在以下幾方面：　?。?）憲法序言是國家的宣言書，它不僅宣告一國民主政治的建立，而且宣布該國公民基本權(quán)利和自由的原則和精神。憲法是公民權(quán)利的確認(rèn)書，而憲法對公民權(quán)利和自由的確認(rèn)，往往首見于序言之中。當(dāng)然，各國憲法序言關(guān)于公民權(quán)利和自由的確認(rèn)方式并不完全一樣，有些國家憲法將人權(quán)宣言之類的政治文件載入憲法之中，直接構(gòu)成憲法的序言，有些國家的憲法序言則直接規(guī)定人民主權(quán)原則、基本人權(quán)原則等等，以指導(dǎo)憲法全文?！　。?）憲法序言是國家的總綱領(lǐng)，它明確規(guī)定一國在一定歷史時(shí)期的根本任務(wù)，從而有利于組織動員全國人民朝著共同的目標(biāo)前進(jìn)。世界各國的憲法序言中，有的直接表現(xiàn)為綱領(lǐng)性序言，有的綜合性序言中含有綱領(lǐng)性條款，這些條款具體表述了一國一定歷史時(shí)期政治、經(jīng)濟(jì)、文化和社會發(fā)展等方面的總體目標(biāo)和基本方向。雖然這一部分內(nèi)容不具有規(guī)范性效力，但它體現(xiàn)了一國憲法的整體精神，對該國人民具有號召和鼓舞作用以及方向性的指導(dǎo)作用?！　。?）憲法序言規(guī)定一國的基本原則，對具體憲法規(guī)范、普通法律原則和規(guī)范的制定及其實(shí)施具有指導(dǎo)作用。在各國憲法中，以憲法序言方式規(guī)定基本原則的為數(shù)不少。由于憲法序言關(guān)于基本原則的規(guī)定位居篇首，統(tǒng)領(lǐng)全文，因而無疑是憲法分則內(nèi)容的綱目，也是其他部門立法的基礎(chǔ)，因此，對一國的執(zhí)法、司法活動和法制統(tǒng)一具有重要意義。 第六章/同步練習(xí)/簡答題1．簡述各國為保障憲法規(guī)范的最高性地位而采取的具體措施。 答：為了保障憲法規(guī)范的最高性地位，各國普遍采取以下具體措施：（1）實(shí)行嚴(yán)格而復(fù)雜的憲法修改程序。為了防止對憲法的輕易修改，各國憲法普遍規(guī)定了嚴(yán)格的修憲程序，并對修憲權(quán)的行使及其界限作了明確規(guī)定，因?yàn)樾迲棛?quán)的濫用是憲法規(guī)范最高性價(jià)值的最大威脅，必須嚴(yán)加限制。（2）建立權(quán)力分立與監(jiān)督機(jī)制。權(quán)力分立是憲法結(jié)構(gòu)中不可缺少的條件，是保障憲法價(jià)值實(shí)現(xiàn)的重要途徑。（3）健全違憲審查制度。在當(dāng)代憲政發(fā)展中，維護(hù)憲法規(guī)范最高性價(jià)值的基本形式是違憲審查制度，即通過各種形式的違憲審查活動，及時(shí)地預(yù)防與解決同憲法規(guī)定相抵觸的法規(guī)及其行為，以維護(hù)憲法規(guī)范的價(jià)值。（4）加強(qiáng)社會成員憲法意識的培養(yǎng)。（5）推進(jìn)憲法解釋權(quán)的積極運(yùn)用。 2．如何理解憲法規(guī)范的歷史價(jià)值? 答：憲法規(guī)范的歷史性價(jià)值主要在于：（1）憲法規(guī)范的歷史性表現(xiàn)為一種合理的選擇過程，是憲法規(guī)范在實(shí)踐中體現(xiàn)的價(jià)值的再現(xiàn)。（2）憲法規(guī)范的歷史性為我們?nèi)娣治鰬椃ìF(xiàn)象提供了科學(xué)的研究方法與手段。比如，分析任何一種憲法現(xiàn)象，我們需要分析當(dāng)時(shí)的歷史背景和制憲者的立憲思想，從歷史發(fā)展中考察憲法，以全面理解憲法存在的背景與意義。（3）憲法規(guī)范的歷史性，也同時(shí)說明了憲法規(guī)范在調(diào)整社會